Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 06 апреля 2021 г. по делу N 7У-239/2021-(7У-3287/2020)[77-408/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего Леонтьева С.А, судей Султанова М.И. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Лысикова А.А.

осужденного Дайзиева И.Д. по системе видеоконференц-связи, защитника - адвоката Васютина И.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационные жалобы осужденного Дайзиева И.Д. на приговор Кировского районного суда г. Махачкалы от 3 декабря 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 26 января 2009 года, постановление Промышленного районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 18 декабря 2014 года, апелляционное постановление Верховного Суда Республики Северная Осетия-Алания от 17 марта 2015 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений и доводы кассационных жалоб, выступления осужденного Дайзиева И.Д. и адвоката Васютина И.В, поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Лысикова А.А. об отмене кассационного определения и передаче уголовного дела на новое кассационное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Кировского районного суда г. Махачкалы от 3 декабря 2008 года

Дайзиев И.Д, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 11 мая 2007 года Ленинским районным судом г. Махачкалы по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ к 15 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден:

- за каждое из двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.33, пп. "а", "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ, к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- за каждое из шести преступлений, предусмотренных ч.3 ст.33, п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ, к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- по ч.3 ст.33, ч.1 ст.30, пп. "а", "г" ч.3 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 15.02.2007), к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей;

- в соответствии со ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 17 годам лишения свободы со штрафом в размере 300 000 рублей;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 11 мая 2007 года, к 18 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 300 000 рублей.

Срок наказания исчислен с 20 октября 2006 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 26 января 2009 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Промышленного районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 18 декабря 2014 года в удовлетворении ходатайства осужденного Дайзиева И.Д. о приведении приговора Кировского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 3 декабря 2008 года в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ отказано.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Северная Осетия-Алания от 17 марта 2015 года постановление оставлено без изменения.

Дайзиев И.Д. признан виновным в том, что являясь организатором организованной группы совершил незаконные сбыты наркотических средств:

- 3 февраля 2007 года ФИО7 10 г героина;

- примерно 4-5 февраля 2007 года ФИО8 1 г героина;

- 4 февраля 2007 года ФИО9 1 г героина;

- 6 февраля 2007 года ФИО9 1 г героина;

- 8-9 февраля 2007 года ФИО9 1 г героина;

- 11-12 февраля 2007 года ФИО9 1 г героина;

- 12-13 февраля 2007 года ФИО8 1 г героина;

- 15 февраля 2007 года ФИО7 4, 1 г героина.

Он же признан виновным в том, что являясь организатором организованной группы, 15 февраля 2007 года совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина общей массой 11, 6 г.

В кассационной жалобе на приговор и кассационное определение осужденный Дайзиев И.Д. просит судебные решения изменить, квалифицировать его действия как единое продолжаемое преступление, по преступлению от 15 февраля 2007 года назначить наказание по правилам ч.2 ст.66 УК РФ, признать смягчающими наказание обстоятельствами наличие у него троих детей на иждивении, признание вины, явку с повинной и содействие следствию, с применением ч.1 ст.62 УК РФ снизить наказание. Указывает, что все преступления совершены в отношении одного и того же лица, в ходе единого ОРМ, в короткий промежуток времени, с единой целью и его действия подлежат квалификации как единое продолжаемое преступление; по преступлению от 15 февраля 2007 года не указано о применении ч.2 ст.66 УК РФ; не учтено наличие у него троих детей.

В кассационной жалобе на постановление о пересмотре приговора осужденный Дайзиев И.Д. просит судебные решения по его ходатайству о пересмотре приговора отменить, направить материал на новое рассмотрение в порядке ст.ст.396, 397 УПК РФ и ст.10 УК РФ. Указывает, что судом допущены существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, не решен вопрос о пересмотре предыдущего вынесенного в отношении него приговора от 11 мая 2007 года, наказание по которому частично сложено с наказанием по последнему приговору.

Изучив материалы уголовного дела и рассмотрев доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу судом допущены.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, участие защитника в уголовном судопроизводстве является обязательным, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 47 УПК РФ положения данной нормы закона распространяются и на осужденного, в отношении которого вынесен обвинительный приговор.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 08 февраля 2007 года N 252-О-П, положения уголовно-процессуального законодательства не допускают возможности ограничения права обвиняемого на получение квалифицированной юридической помощи защитника, в том числе на стадии кассационного рассмотрения уголовного дела, поскольку в отсутствие отказа обвиняемого от защитника или при наличии других обстоятельств, указанных в ч. 1 ст. 51 УПК РФ, они предполагают обязанность суда обеспечить участие защитника, в частности, при производстве в суде кассационной инстанции.

Между тем, из материалов дела следует, что при его рассмотрении в кассационном порядке, предусмотренном главой 45 УПК РФ, данные требования закона судом не соблюдены.

Так, из материалов дела следует, что на приговор суда защитником Дайзиева И.Д. - адвокатом Музалевой С.Р. была подана кассационная жалоба.

Рассмотрение дела в кассационной инстанции происходило с участием прокурора, в отсутствие осужденного и его защитника.

В письменном виде, как это предусмотрено ч. 1 ст. 52 УПК РФ, Дайзиев И.Д. от защитника не отказывался, вопрос о возможности рассмотрения дела в отсутствие осужденного и его защитника не выяснялся и не обсуждался.

Кроме того, как видно из материалов дела, в период с 23 января 2009 года защитник осужденного - адвокат Музалева С.Р. болела, просила рассмотрение кассационной жалобы отложить (л.д. 253, 254, 255 т.3).

При таких обстоятельствах право на защиту Дайзиева И.Д. следует признать нарушенным, что в силу требований ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлияло на исход дела, поэтому кассационное определение подлежит отмене, а дело направлению на новое кассационное рассмотрение в порядке главы 45 УПК РФ.

При новом кассационном рассмотрении следует тщательно проверить все доводы жалобы осужденного, а также учесть следующее.

Дайзиев И.Д, в том числе, признан виновным в том, что организованной группой незаконно сбыл наркотические средства - героин, в каждом случае по 1 г: Ибрагимовой М.Б. - 4, 6, 8-9, 11-12 февраля 2007 года, Омаеву Н.Р. - примерно 4-5 февраля, 12-13 февраля 2007 года.

В приговоре не указано, к какому размеру относятся сбытые наркотические средства. Более того, в приговоре не приведены данные об исследовании веса и вида сбытых указанным лицам веществ.

При таких обстоятельствах следует также проверить обоснованность осуждения Дайзиева ИД. по шести преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.33, п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ.

В связи с отменой кассационного определения подлежит отмене постановление о пересмотре приговора с прекращением производства по ходатайству осужденного.

При новом кассационном рассмотрении должны быть учтены все изменения, внесенные в уголовный закон, улучшающие положение Дайзиева И.Д.

Принимая во внимание, что Дайзиев И.Д. обвиняется в совершении особо тяжких преступлений, может скрыться от суда и таким образом воспрепятствовать производству по делу в разумные сроки, судебная коллегия в соответствии со ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца.

По вопросу приведения в соответствие с новым уголовным законом приговора Ленинского районного суда г. Махачкалы от 11 мая 2007 года осужденный вправе обратиться с ходатайством в порядке п.13 ст.397 УПК РФ.

Руководствуясь п.3 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 26 января 2009 года в отношении Дайзиева И.Д. отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое кассационное рассмотрение в порядке главы 45 УПК РФ в ином составе суда.

Постановление Промышленного районного суда г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 18 декабря 2014 года, апелляционное постановление Верховного Суда Республики Северная Осетия-Алания от 17 марта 2015 года в отношении Дайзиева И.Д. отменить, производство по ходатайству осужденного о пересмотре приговоров прекратить.

Избрать Дайзиеву И.Д. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, до 6 июля 2021 года.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи М.И. Султанов

С.Н. Харрасова