Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 23 марта 2021 г. по делу N 7У-1374/2021[77-829/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда в составе

председательствующего судьи Бакулиной Л.И, судей Гончаровой Л.А, Скорина Г.В, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Адамовской А.А, с участием

прокурора Старостиной Е.Л, осужденного Бакалкина А.С. его защитника в лице адвоката Жиляева В.Н, представившего удостоверение N 16714, выданное ГУ МЮ РФ от 18 января 2018 года, и ордер N 32 от 17 февраля 2021 года

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тверской области Никифорова С.А. на приговор Удомельского районного суда Тверской области от 10 июня 2020 года, которым

Бакалкин ФИО9, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в поселке "адрес" края, ранее судимый:

19 декабря 2019 года приговором Удомельского городского суда Тверской области ст. 264.1, ч.3 ст.30, ч.1 ст. 161, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, с назначением основного наказания в виде лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, наказание не отбыто;

осужден по ч.1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение Бакалкину А.С. по приговору Удомельского городского суда Тверской области от 19 декабря 2019 года и в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, полностью присоединено неотбытое наказание по приговору Удомельского районного суда Тверской области от 19 декабря 2019 года и окончательно Бакалкину назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в колонии-поселении, с исчислением срока наказания с даты вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 10 июня 2020 года до даты вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72.1 УК РФ.

До вступления приговора в законную силу Бакалкину избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Приговором решена судьба вещественных доказательств и процессуальных издержек.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 23 июня 2020 года.

Заслушав доклад судьи Гончаровой, выступление прокурора Старостиной, поддержавшей доводы кассационного представления и просившей по его доводам изменить приговор и смягчить назначенное осуждённому основное и дополнительное наказание, выступление осужденного Бакалкина и его защитника адвоката Жиляева, согласившихся с доводами кассационного представления и также просивших смягчить назначенное Бакалкину наказание до минимально возможного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Бакалкин признан виновным и осужден за совершение 30 марта 2020 года открытого хищения из магазина " "данные изъяты"", принадлежащего АО " "данные изъяты"-Юг", чужого имущества, подробные обстоятельства которого приведены в приговоре. Виновным себя осужденный Бакалкин признал полностью, согласился на сокращенную форму дознания и на рассмотрение уголовного дела судом в особом порядке принятия судебного решения, без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тверской области Никифоров С.А. ставится вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении Бакалкину наказания. В обоснование представления его автор указывает, что суд необоснованно указал на наличие отягчающих обстоятельств при отсутствии таковых; отменяя условное осуждение Бакалкину, назначенное по предыдущему приговору, и, присоединяя в соответствии со ст. 70 УК РФ, не отбытую часть основного и дополнительного наказания, суд не учел, что часть дополнительного наказания осужденным отбыта, и при применении правил ст. 70 УК РФ суд не принял во внимание, что размер присоединенного наказания не может превышать его неотбытой части. Просит изменить приговор: исключить из мотивировочной части приговора указание об учете при назначении наказания отягчающих обстоятельств, смягчить Бакалкину назначенное по ч.1 ст. 161 УК РФ наказание до 11 месяцев лишения свободы; с применением ст. 70 УК РФ назначить Бакалкину более мягкое наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы, с применением дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 20 дней. В остальном этот же приговор оставит без изменения.

Изучив доводы кассационного представления и проверив материалы уголовное дело в отношении Бакалкина, выслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу такие нарушения закона допущены.

Из материалов дела усматривается, что приговор постановлен в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ, в связи с проведением дознания в сокращенной форме.

Суд убедился в том, что обвинение, с которым согласился Бакалкин, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

В ходе судебного рассмотрения, суд первой инстанции в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ убедился, что дознание в сокращенной форме проведено на основании ходатайства осужденного; при этом условия, предусмотренные ст. 226.1 УПК РФ судом соблюдены; обстоятельства, предусмотренные ст. 226.2 УПК РФ, по делу отсутствуют. Кроме того, суд разъяснил Бакалкину порядок и последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, и обоснованно рассмотрел настоящее уголовное дело в особом порядке принятия судебного решения без проведения судебного разбирательства.

Согласно ч. 2 ст. 226.9 УПК РФ приговор постановляется на основании исследования и оценки только тех доказательств, которые указаны в обвинительном постановлении, а также дополнительных данных о личности подсудимого, представляемых по ходатайству стороны защиты.

Решение о проведении судебного рассмотрения в особом порядке принято судом с учетом того, что уголовно-процессуальный закон однозначно указывает на то, что сокращенное дознание предусматривает дальнейшее рассмотрение дела в суде в особом порядке, установленном гл. 40 УПК РФ, и требования ч. 2 ст. 226.9 УПК РФ не обязывают суд исследовать доказательства, приведенные в обвинительном постановлении.

Правовая оценка действий Бакалкина по ч.1 ст. 161 УК РФ соответствуют обвинению, с которым согласился осужденный, и является правильной.

При назначении наказания Бакалкину судом учитывались требования ч. 6 ст. 226.9 УПК РФ, учитывались характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих наказание обстоятельств, данные о его личности, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Наказание в виде реального лишения свободы при отсутствии оснований для назначения ему наказания с применением ст. 64, 73 УК РФ, а также невозможность сохранения Бакалкину условного осуждения, назначенного по предыдущему приговору судом в приговоре мотивированы, с чем судебная коллегия соглашается.

Вместе с тем, определяя Бакалкину наказание за совершенное преступление, суд в приговоре наряду с вышеприведенными обстоятельствами, указал на наличие отягчающих для наказания Бакалкина обстоятельств при отсутствии таковых, в связи с чем назначенное Бакалкину по ч.1 ст. 161 УК РФ наказание подлежит соразмерному смягчению.

Кроме того, отменяя условное осуждение, назначенное Бакалкину по предыдущему приговору Удомельского городского суда Тверской области от 19 декабря 2019 года, суд ошибочно сослался на положения ч.5 ст. 74 УК РФ, тогда как при совершении условно осужденным в течение испытательного срока преступления средней тяжести условное осуждение может быть отменено в соответствии с ч.4 ст. 74 УК РФ.

Кроме того, назначая наказание по совокупности приговоров с применением правил ст. 70 УК РФ, суд полностью присоединил неотбытое наказание по предыдущему приговору основное и дополнительное, при этом принцип полного присоединения наказаний не мотивировал, а при присоединении дополнительного наказания не учел что осужденным Бакалкиным часть дополнительного наказания отбыта.

При таких обстоятельствах, принятые в отношении Бакалкина судебные решения подлежат изменению, а назначенное осужденному Бакалкину наказание за совершенное преступление подлежит соразмерному смягчению.

Назначая Бакалкину наказание с применением ч.4 ст. 74, ст. 70 УК РФ, судебная коллегия применяет более мягкий принцип назначения наказания по совокупности приговоров и частично присоединяет к вновь назначенному по ч.1 ст. 161 УК РФ наказанию неотбытую часть наказания (основного и дополнительного), назначенного по предыдущему приговору Удомельского городского суда Тверской области от 19 декабря 2019 года и определяет его в меньшем размере, чем суд указал в резолютивной части приговора.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА.

Кассационное представление заместителя прокурора Тверской области Никифорова С.А. удовлетворить.

Приговор Удомельского городского суда Тверской области от 10 июня 2020 года в отношении Бакалкина ФИО11 изменить:

исключить из мотивировочной части приговора ссылку суда на учет при назначении наказания отягчающих обстоятельств;

смягчить назначенное по ч. 1 ст. 161 УК РФ наказание до 9 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ, отменить условное осуждение по приговору Удомельского городского суда Тверской области от 19 декабря 2019 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Удомельского районного суда Тверской области от 19 декабря 2019 года и окончательно назначить Бакалкину А.С. наказание в виде 2 (двух) лет лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 20 дней.

В остальном этот же приговор в отношении Бакалкина А.С. оставить без изменения.

Председательствующий судья

Судьи