Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 16 июня 2021 г. по делу N 7У-2657/2021[77-947/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Марковой Г.И, Резниченко Е.В, при секретаре Кувшиновой В.С, с участием прокурора Верхотиной В.В, защитника-адвоката Усова В.Г, а также осужденного Герасимова Д.И. посредством использования систем видеоконференц-связи, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Герасимова Дениса Ивановича на приговор Ленского районного суда Республики Саха (Якутия) от 29 октября 2020 года,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Ленского районного суда Республики Саха (Якутия) от 29 октября 2020 года

Герасимов Денис Иванович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

17 апреля 2015 года приговором Мирнинского районого суда Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 12 февраля 2016 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 1 месяц 18 дней на основании постановления Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 29 января 2016 года;

19 января 2017 года приговором Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) по п. "б" ч. 4 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (приговор от 17 апреля 2015 года) к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Хангаласского районного суда Республики Саха (Якутия) от 25 февраля 2019 года неотбытая часть наказания заменена принудительными работами; 19 марта 2020 года освобожден от наказания условно-досрочно на 1 год 3 месяца 17 дней на основании постановления Ленского районного суда Республики Саха (Якутия) от 5 марта 2020 года, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 месяцев, по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Герасимову Д.И. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц.

В соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ Герасимову Д.И. отменено условно-досрочное освобождение по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 19 января 2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 19 января 2017 года, и окончательно Герасимову Д.И. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Герасимова Д.И. под стражей в период с 18 августа 2020 года по дату вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств и процессуальных издержках.

Герасимов Д.И. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества - мобильного телефона, принадлежащего Е.С.Ю,, чем причинил потерпевшему материальный ущерб в размере 4472 рубля, а также за кражу денежных средств Е.С.Ю,, совершенную с банковского счета последнего, с причинением значительного ущерба потерпевшему на сумму 91000 рублей.

Преступления Герасимовым Д.И. совершены в период 23-24 июля 2020 года в "адрес" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

В кассационной жалобе осужденный Герасимов Д.И, оспаривая законность приговора, полагает, что его действия, квалифицированные по ч. 1 ст. 158 УК РФ, не представляют общественной опасности в силу малозначительности, исходя из показаний потерпевшего о значимости для него похищенного имущества. Считает, что его действия могут охватываться составом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 330 УК РФ, т.к. потерпевший сам передал ему телефон для оплаты поездки в такси. Приводит суждения о том, что суд мог освободить его от уголовной ответственности по ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением судебного штрафа. Не согласен с выводами суда об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ и замены наказания на принудительные работы.

И.о. начальника уголовно-судебного отдела прокуратуры Республики Саха (Якутия) Крымчанским Д.О. на кассационную жалобу принесены возражения, в которых высказано мнение о законности и обоснованности приговора, обжалуемого осужденным.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В, выступления сторон, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступившего в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Проверив согласно ст. 401.16 УПК РФ производство по уголовному делу в полном объеме, судебная коллегия находит, что по настоящему делу допущены такие нарушения закона.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановленный в отношении Герасимова Д.И. обвинительный приговор этим требованиям не отвечает в полной мере.

Из установленных судом обстоятельств дела следует, что потерпевший Е.С.Ю, передал осужденному Герасимову свой мобильный телефон для оплаты поездки в такси посредством мобильного приложения " "данные изъяты"", после чего Герасимов не вернул телефон, тайно его похитив.

В дальнейшем Герасимов Д.И, используя указанный мобильный телефон и установленное на нем мобильное приложение " "данные изъяты"", похитил с банковского счета потерпевшего денежные средства в общей сумме 91000 рублей.

Как указано в приговоре, умысел на хищение денежных средств с банковского счета потерпевшего возник у осужденного в период времени с 23 часов 30 минут до 23 часов 50 минут 23 июля 2020 года, после того, как он узнал о наличии денег на банковском счете.

Мобильный телефон был похищен позже: в период времени с 23 часов 50 минут 23 июля 2020 года до 00 часов 30 минут 24 июля 2020 года.

Из показаний Герасимова Д.И. в судебном заседании следует, что уже во время совместной с потерпевшим поездки в такси у него возник умысел на хищение денег, телефон он похитил, т.к. видел, что "на нем деньги были".

Суд квалифицировал действия осужденного по ч. 1 ст. 158 УК РФ (кража телефона) и по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (кража денег с банковского счета).

Между тем, исследованные доказательства и установленные судом фактические обстоятельства дела свидетельствуют о том, что хищение телефона и денежных средств, находившихся на банковском счете потерпевшего, охватывалось единым умыслом осужденного.

При изложенных обстоятельствах действия Герасимова Д.И, связанные с тайным хищением мобильного телефона, излишне квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ в качестве самостоятельного преступления. Все действия осужденного, связанные как с хищением телефона, так и денежных средств с банковского счета потерпевшего, составляют одно преступление и охватываются п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Оценивая доводы кассационной жалобы о возможности изменения категории преступления на менее тяжкую и замены наказания принудительными работами, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

Частью 6 ст. 15 УК РФ предусмотрена возможность изменения категории преступления на менее тяжкую лишь при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств. Однако в действиях Герасимова Д.И. имеется рецидив преступлений, что признано судом отягчающим наказание обстоятельством.

Преступление, предусмотренное п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, относится к категории тяжких. Согласно ч. 1 ст. 531 УК РФ принудительные работы применяются как альтернатива лишению свободы в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, в том числе к лицам, совершившим тяжкое преступление впервые. Герасимов Д.И. не впервые совершил преступление, поэтому правовых оснований для применения к нему положений ст. 531 УК РФ не имеется.

За преступление, предусмотренное п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, Герасимову Д.И. наказание назначено с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ, оснований для смягчения наказания судебная коллегия не усматривает.

В связи с изложенным, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленского районного суда Республики Саха (Якутия) от 29 октября 2020 года в отношении Герасимова Дениса Ивановича изменить:

исключить осуждение Герасимова Д.И. по ч. 1 ст. 158 УК РФ и указание о назначении осужденному наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Cчитать Герасимова Д.И. осужденным по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Мирнинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 19 января 2017 года и окончательно назначить Герасимову Д.И. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 3 месяца.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий: Е.В. Железнов

Судьи: Г.И. Маркова

Е.В. Резниченко