Апелляционное определение СК по административным делам 2-го Западного окружного военного суда от 25 марта 2021 г. по делу N 33а-280/2021

Судебная коллегия по административным делам 2-го Западного окружного военного суда в составе:

председательствующего - Тюмина С.Ю, судей: Манохина В.В, Лаврентьева В.В, с участием помощника судьи Джаббарова Э.Б, административного истца, представителя командующего войсками Западного военного округа Тарасова Р.Е. и прокурора отдела Московской городской военной прокуратуры майора юстиции Восорова С.С. рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело N 2а-3/2021 по апелляционной жалобе административного истца на решение Одинцовского гарнизонного военного суда от 12 января 2021 года, которым отказано в удовлетворении административного искового заявления бывшего военнослужащего управления боевой подготовки Западного военного округа полковника запаса Шаманского ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками названного округа, связанными с исключением административного истца из списков личного состава указанного управления.

Заслушав доклад судьи Лаврентьева В.В, объяснения административного истца в обоснование апелляционной жалобы, представителя административного ответчика, возражавшего против ее удовлетворения, и заключение военного прокурора, полагавшего решение суда в части отказа изменить Шаманскому дату сдачи им дел и должности и обеспечения денежным довольствием в полном объеме отменить и принять в этой части новое решение, а в остальной части решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

как видно из решения суда и материалов дела, Шаманский на основании его рапорта от 24 июня 2019 года приказом Министра обороны РФ от 6 июля 2020 года N 442 уволен с военной службы в запас по истечении срока контракта о прохождении военной службы, заключенного по 25 июня 2020 года.

Приказом командующего войсками ЗВО от 21 сентября 2020 года N 433 Шаманский со 2 сентября 2020 года полагается сдавшим дела и должность, приказом начальника штаба ЗВО от 28 сентября 2020 года N 179 ему предоставлены отпуска с 3 сентября по 11 ноября 2020 года за 2016, 2017 годы и оставшаяся часть основного отпуска за 2020 год.

Приказом командующего войсками округа от 6 октября 2020 года N 469 административный истец исключен с 11 ноября 2020 года из списков личного состава воинской части.

С 3 сентября по 11 ноября 2020 года Шаманскому выплачивалось денежное довольствие как военнослужащему, освобожденному от воинской должности.

Полагая, что ему не были предоставлены основные отпуска за 2016, 2017 годы и пропорционально прослуженному времени за 2020 год, дела и должность он был вынужден сдать до убытия в отпуска, в связи с чем денежное довольствие за сентябрь - ноябрь 2020 года выплачено ему не в полном объеме, приказ о сдаче дел и должности издан до окончания последнего из отпусков, чем нарушены его права, Шаманский обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил: признать указанные действия командующего войсками ЗВО незаконными и обязать его, отменив приказ об исключении из списков личного состава воинской части, предоставить ему отпуска и только после этого провести сдачу им дел и должности, обеспечить выплату ему денежного довольствия со 2 сентября 2020 года за период нахождения в отпусках с сохранением дополнительных выплат, а также взыскать с федерального казенного учреждения "Объединенное стратегическое командование Западного военного круга" компенсацию морального вреда в размере "данные изъяты" рублей, расходы по оплате государственной пошлины в сумме 300 рублей и почтовые расходы в сумме 332 рубля.

Гарнизонный военный суд в удовлетворении административного искового заявления Шаманскому отказал.

В апелляционной жалобе административный истец, выражая несогласие с принятым решением, просит его отменить и принять по административному делу новое решение об удовлетворении административного иска.

В обоснование жалобы он, излагая обстоятельства административного дела, указывает, что судом первой инстанции не принято во внимание, что дела и должность им были сданы в приказном порядке, а также то, что приказом начальника штаба ЗВО от 28 сентября 2020 года N 179 ему предоставлены отпуска за 2016, 2017 годы и оставшаяся часть основного отпуска за 2020 год без его согласия и без доведения указанного приказа, чем он лишен права на выбор времени и места проведения указанных отпусков.

Полагает, что судом неверно применены п. 14, 21 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации (приложение N 1 к приказу МО РФ от 6 декабря 2019 года N 727) 9далее - Порядок), поскольку они касаются военнослужащих, находящихся в распоряжении. Так как он в распоряжение не зачислялся, то имеет право на обеспечение денежным довольствием в полном объеме.

В суде апелляционной инстанции Шаманский пояснил, что полагает свои права нарушенными приказом о сдаче им дел и должности до окончания отпусков и выплаты ему в связи с этим денежного довольствия в меньшем размере.

Рассмотрев материалы дела и проверив решение суда в полном объеме, судебная коллегия исходит из следующего.

Отказывая Шаманскому в удовлетворении административного иска, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поскольку он уволен с военной службы, 2 сентября 2020 года сдал дела и должность, к исполнению служебных обязанностей не приступал и в соответствии с п. 14, 21 Порядка, до дня исключения его из списков личного состава воинской части, правомерно обеспечен денежным довольствием как военнослужащий, освобожденный от воинской должности.

Однако такой вывод суда первой инстанции является ошибочным по следующим основаниям.

Согласно положениям пунктов 1, 4 статьи 42, пункта 1 статьи 43 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", пункта 1 статьи 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение), и пункта 1 Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 17 декабря 2012 года N 3733, прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и зачислении в распоряжение командира. До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

Как видно из административного дела, Шаманский в распоряжение командира (начальника) приказом соответствующего воинского должностного лица не зачислялся.

В соответствии с пунктом 16 статьи 29 Положения предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

В силу пунктов 185 - 187 Порядка военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, при увольнении с военной службы денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части.

Военнослужащим, не использовавшим (использовавшим не полностью) основной и дополнительные отпуска в году увольнения, денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части, осуществляемого по окончании предоставленных им при увольнении неиспользованных (использованных не полностью) отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности в пределах установленных сроков.

Неиспользованные (использованные не полностью) отпуска предоставляются военнослужащим последовательно, без разрыва в порядке, установленном пунктами 3, 7, 10, 16 статьи 29, пунктами 12 и 16 статьи 31 Положения.

Согласно пункту 34 Порядка военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежемесячные дополнительные выплаты выплачиваются со дня вступления в исполнение (временное исполнение) обязанностей по воинской должности и по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой (временно исполняемой) воинской должности (сдачи дел и должности).

Изложенное, в свою очередь, указывает на то, что п. 34 Порядка подлежит применению во взаимосвязи с названными предписаниями Закона о воинской обязанности и военной службе, Положения и приказа Министра обороны РФ от 17 декабря 2012 года N 3733.

Командир (начальник) вправе определить время для сдачи военнослужащим дел и должности как до, так и после предоставления ему отпусков, в день исключения из списков личного состава воинской части. В противном случае он неправомерно лишается части денежного довольствия за период нахождения в отпуске.

Таким образом, учитывая, что как до увольнения с военной службы так после истец в распоряжение должностного лица не зачислялся, подлежал исключению из списков личного состава воинской части после предоставления отпусков и сдачи дел и должности, а также принимая во внимание отсутствие в материалах дела доказательств того, что Шаманский не обладал правом на получение денежного довольствия в полном объеме, то он имеет право на обеспечение денежным довольствием как военнослужащий, проходящий военную службу на воинской должности, до дня исключения из списков личного состава воинской части.

Следовательно, приказ командующего войсками ЗВО от 21 сентября 2020 года N 433, согласно которому Шаманский со 2 сентября 2020 года полагается сдавшим дела и должность, противоречит указанным нормам права.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции в части, касающейся отказа в удовлетворении требований, связанных с изменением даты сдачи административным истцом дел и должности и обеспечением его денежным довольствием в полном объеме, в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела и неправильным применением норм материального права надлежит отменить и для восстановления прав Шаманского необходимым принять по административному делу в этой части новое решение, которым признать незаконными действия командующего войсками Западного военного округа, связанные с изданием приказа от 21 сентября 2020 года N 433 о сдаче Шаманским дел и должности 2 сентября 2020 года, и обязать указанное должностное лицо отменить названный приказ и внести изменения в приказ от 6 октября 2020 года N 469 об исключении Шаманского из списков личного состава воинской части, указав в нем дату сдачи им дел и должности после окончания предоставленных ему отпусков 11 ноября 2020 года.

Поскольку административный истец в связи с рассмотрением настоящего административного дела понес судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере "данные изъяты" рублей и почтовые расходы в размере "данные изъяты" рубля, то они в соответствии со ст. 111 КАС подлежат взысканию в его пользу с Федерального казенного учреждения "Объединенное стратегическое командование Западного военного круга".

В остальной части решения суда является законным и обоснованным, доводам административного истца в части нарушения его прав при предоставлении указанных выше отпусков судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка, которая сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Поскольку административный истец не представил суду доказательств, причинения ему административным ответчиком нравственных и физических страданий, суд первой инстанции обосновано отказал ему и в возмещении морального вреда в размере 250000 рублей.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 308, п. 2 ст. 309, ст. 310 и ст. 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Одинцовского гарнизонного военного суда от 12 января 2021 года по административному исковому заявлению Шаманского ФИО2 в части, касающейся отказа в удовлетворении требований связанных с изменения даты сдачи административным истцом дел и должности и обеспечением его денежным довольствием в полном объеме, в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела и неправильным применением норм материального права отменить и принять по административному делу в этой части новое решение.

Признать незаконными действия командующего войсками Западного военного округа, связанные с изданием приказа от 21 сентября 2020 года N 433 о сдаче Шаманским дел и должности 2 сентября 2020 года, и обязать указанное должностное лицо отменить названный приказ и внести изменения в приказ от 6 октября 2020 года N 469 об исключении Шаманского из списков личного состава воинской части указав в нем дату сдачи им дел и должности после окончания предоставленных ему отпусков 11 ноября 2020 года.

Взыскать в пользу Шаманского В.С. с федерального казенного учреждения "Объединенное стратегическое командование Западного военного круга" расходы по оплате государственной пошлины в размере "данные изъяты" рублей и почтовые расходы в размере "данные изъяты" рубля.

В остальной части решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

На апелляционное определение может быть подана кассационная жалоба (представление) в Кассационный военный суд через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня его вынесения.

Мотивированное определение составлено 26 марта 2021 года.

"Подписи"

Председательствующий

Судьи: