Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 05 августа 2021 г. по делу N 7У-2946/2021[77-1122/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Чекмарева М.А, Железного А.В, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Денисова М.О, защитника осужденного-адвоката Польченко А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Северная Осетия-Алания Гусейнова К.Р. на приговор Промышленного районного суда г.Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 9 февраля 2021 года в отношении Зураева Д.С..

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выступления прокурора Денисова М.О. об изменении приговора и смягчении наказания, защитника осужденного-адвоката Польченко А.В, поддержавшего доводы представления о смягчении наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Промышленного районного суда г.Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 9 февраля 2021 года, постановленному в порядке особого судопроизводства, Зураев Д.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 3 августа 2011 года Советским районным судом г.Владикавказа по п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5000 руб.; освобожденного по отбытии наказания 8 ноября 2016 года;

- 17 января 2018 года Промышленным районным судом г.Владикавказа по ч.1 ст.314.1, ст.ст.74, 70 УК РФ (приговор от 7 июня 2017 года) к 7 месяцам лишения свободы; освобожденного по отбытии наказания 16 августа 2018 года, осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ (4 преступления) к 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 1 года лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год, с возложением обязанностей.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Зураев Д.С. признан виновным в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность. Обстоятельства совершения преступлений изложены в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Северная Осетия-Алания Гусейнов К.Р. указал, что суд учел судимость по приговору от 3 августа 2011 года, установив в действиях осужденного рецидив преступлений, при этом, по мнению автора представления, суд оставил без внимания, что непогашенная судимость по приговору от 3 августа 2011 года явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч.2 ст.314.1 УК РФ, что в силу положений ч.2 ст.63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание, в связи с чем приговор подлежит изменению, надлежит исключить указание на признание отягчающим наказание обстоятельством-рецидива преступлений, ссылку на применение при назначении наказания ст.68 УК РФ, смягчить наказания, назначенные как за совершенные преступления, так и по совокупности преступлений.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Зураева Д.С. постановлен в особом порядке без исследования и оценки доказательств в соответствии с главой 40 УПК РФ. Судом соблюдены требования статей 314-316 УПК РФ и установлено, что осужденный согласился с предъявленным ему обвинением, добровольно заявил ходатайство об особом порядке судебного разбирательства после консультации с защитником. Суд пришел к обоснованному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Зураев Д.С, подтверждено собранными доказательствами. Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступных деяний и является верной.

Вместе с тем, постановленный в отношении Зураева Д.С. приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом при рассмотрении уголовного дела.

В соответствии с ч.2 ст.63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Обстоятельством, отягчающим наказание Зураеву Д.С, суд признал рецидив преступлений.

При этом суд исходил из того обстоятельства, что ранее Зураев Д.С. был судим за совершение умышленного тяжкого преступления, предусмотренного п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ, по приговору от 3 августа 2011 года и данная судимость не была погашена.

Между тем, установив наличие в действиях Зураева Д.С. рецидива преступлений, и признав его на основании п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством применительно к ч.2 ст.314.1 УК РФ, суд не учел, что неснятая и непогашенная судимость по приговору от 3 августа 2011 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч.2 ст.314.1 УК РФ, что в силу положений ч.2 ст.63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание. С учетом изложенного, подлежат смягчению наказания, назначенные осужденному за совершенные преступления, и по правилам ч.2 ст.69 УК РФ - по совокупности преступлений.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Промышленного районного суда г.Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания от 9 февраля 2021 года в отношении Зураева Д.С. изменить:

- исключить указание о наличии в действиях Зураева Д.С. рецидива преступлений и о признании данного обстоятельства в качестве отягчающего;

- смягчить наказание по ч.2 ст.314.1 УК РФ (4 преступления) до 5 месяцев лишения свободы за каждое преступление, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначить окончательное наказание в виде 10 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком в 10 месяцев.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.В.Колбина

Судьи М.А.Чекмарев

А.В.Железный