Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 07 сентября 2021 г. по делу N 7У-2872/2021[77-1072/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Стадниковой В.А, судей Харрасовой С.Н, Железного А.В, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, осужденного Кадзова М.А. в режиме видеоконференц-связи, защитника-адвоката Байрамуковой Т.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора РСО-Алания Гусейнова К.Р. на апелляционное постановление Советского районного суда г. Владикавказа РСО-Алания от 5 марта 2021 года в отношении Кадзова М. А..

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, выслушав прокурора Денисова М.О, поддержавшего доводы представления и полагавшего апелляционное постановление подлежащим отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, осужденного Кадзова М.А, его защитника - адвоката Байрамукову Т.А, просивших представление оставить без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору мирового судьи судебного участка N 29 Советского судебного района г. Владикавказа РСО-Алания от 26 января 2021 года

Кадзов М. А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", судимый:

6 июля 2017 года Советским районным судом г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания по ч. 2 ст. 160 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

19 декабря 2017 года Советским районным судом г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания по ч. 1 ст. 228, ч. 4 ст. 74, 70 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

18 апреля 2018 года Ленинским районным судом г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания по ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, освобожден 19 ноября 2019 года по отбытии наказания;

осужденный 6 августа 2020 года и.о. мирового судьи судебного участка N 23 Советского судебного района г. Владикавказа Республики Северная Осетия-Алания по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; ч. 1 ст. 158 УК РФ - к 7 месяцам лишения свободы; на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок наказания засчитано время содержания под стражей с 26 января 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Советского районного суда г. Владикавказа РСО-Алания от 5 марта 2021 года приговор оставлен без изменения.

Кадзов М.А. признан виновным и осужден за две кражи чужого имущества, совершенные 9 января и 3 мая 2020 года в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора РСО-Алания Гусейнов К.Р, выражая несогласие с апелляционным постановлением, просит его отменить и передать дело на новое апелляционное рассмотрение. В обоснование поданного представления прокурор указал, что назначенное Кадзову М.А. наказание не соответствует характеру совершенного преступления и данным о личности осужденного. Суд апелляционной инстанции незаконно отклонил доводы апелляционного представления о наличии в действиях Кадзова М.А. рецидива преступлений, образованного непогашенной на момент совершения преступлений судимостью от 6 июля 2017 года. Вывод суда о том, что данная судимость не может учитываться при признании рецидива основан на неправильном применении норм уголовного права. Также неверно определен режим отбывания наказания и произведен зачет срока содержания под стражей.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу судом апелляционной инстанции допущены.

Мотивируя вывод о необоснованности доводов апелляционного представления, суд апелляционной инстанции сослался на положения п. 45 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", согласно которому отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением статьи 70 УК РФ, не образует рецидива преступлений.

Одновременно не дана оценка положениям, отраженным в том же пункте постановления Пленума, что отмена условного осуждения образует рецидив преступлений в случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с частью 4 или частью 5 статьи 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных частью 3 этой статьи, на основании постановления суда. Не имеет значения и то, было ли осужденным начато реальное отбывание лишения свободы.

Если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании части 5 статьи 74 УК РФ, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со статьей 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений.

Как следует из материалов уголовного дела, условное осуждение по приговору от 6 июля 2017 года за совершение преступления средней тяжести отменено приговором от 19 декабря 2017 года. Наказание в дальнейшем сложено с наказанием по приговору от 18 апреля 2018 года. Кадзов М.А. освобожден по отбытии наказания 19 ноября 2019 года.

Суд апелляционной инстанции не дал оценки доводам представления о наличии непогашенной судимости, образующей рецидив преступлений, на момент инкриминируемых деяний 9 января 2020 года и 3 мая 2020 года.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения уголовного закона являются существенными, влекущими отмену состоявшегося судебного постановления.

При новом апелляционном рассмотрении следует учесть изложенное, а также иные доводы апелляционного и кассационного представлений, принять по делу законное и обоснованное решение.

Меру пресечения Кадзову М.А. следует избрать в виде заключения под стражу для своевременного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции с учетом характера, степени общественной опасности преступления, данных о личности осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное постановление Советского районного суда г. Владикавказа РСО-Алания от 5 марта 2021 года в отношении Кадзова М. А. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения Кадзову М.А. избрать в виде заключения под стражу на 2 месяца до 7 ноября 2021 года.

Председательствующий В.А. Стадникова

Судьи С.Н. Харрасова

А.В. Железный