Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2021 г. по делу N 7У-4024/2021[77-1919/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, защитника-адвоката Тация Р.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Мухидинова А. Н. на приговор Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 26 ноября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 12 февраля 2019 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, выслушав защитника-адвоката Тация Р.Г, поддержавшего доводы жалобы, прокурора Денисова М.О, просившего об изменении судебных решений и смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 26 ноября 2018 года

Мухидинов А. Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Республики Таджикистан, несудимый, осужден по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к 11 годам лишения свободы за каждое; п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (3 преступления) к 10 годам лишения свободы за каждое; п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (3 преступления) к 10 годам лишения свободы за каждое; ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы; ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание 12 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

срок наказания исчислен с 26 ноября 2018 года с зачетом времени содержания под стражей с 29 сентября 2016 года по 25 ноября 2018 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 12 февраля 2019 года приговор оставлен без изменения.

Мухидинов А.Н. осужден за покушения на незаконные сбыты наркотических средств в значительном и крупном размерах, группой лиц по предварительному сговору, незаконные сбыты наркотических средств в значительном и крупном размерах группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены с использованием электронных сетей в период с 1 апреля 2016 года по 23 сентября 2016 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Мухидинов А.Н. просит приговор в части его осуждения по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в отношении ФИО6 от 5 августа 2016 года отменить и оправдать его за отсутствием состава преступления; по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ изменить и смягчить наказание; признать смягчающим обстоятельством наличие на иждивении родителей, сестры и жены в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, смягчить итоговое наказание на основании ст. 69 УК РФ, применить положения ст. 64 УК РФ. В обоснование доводов жалобы указал, что в копиях приговора, направленных ему и заверенных судом, отсутствуют листы, а именно, фактически отсутствует лист 4, поскольку он совмещен с листом 3. Такая же ситуация наблюдается с листами 42 и 43. Именно на этих листах содержится описание преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по факту сбыта наркотического средства ФИО6 Поэтому считает, что подлежит оправданию по данному составу. Также судом допущены нарушения при назначении наказания. По всем эпизодам обвинения признаны смягчающими обстоятельствами явки с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, признание вины и раскаяние в содеянном. Отягчающих обстоятельств не установлено. Суд указал, что применяет ч. 1 ст. 62 УК РФ, однако при назначении наказания по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ фактически назначено максимально возможное наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ без учета наличия иных смягчающих обстоятельств. Он имеет семью, у которой является единственным кормильцем. Данные обстоятельства просит признать смягчающими. Сам приговор содержит неоднократное повторение одних и тех же доказательств по каждому эпизоду, и так 10 раз. Он, не имея юридического образования, не может в нем разобраться, чем ограничено его право на защиту.

Изучив уголовное дело, проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Мухидинова А.Н. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждена совокупностью собранных по делу доказательств, исследованных в судебном заседании и проанализированных в приговоре: показаниями самого осужденного об обстоятельствах сбыта и покушения на сбыт наркотических средств; показаниями свидетелей, протоколами следственных действий (осмотров мест происшествия, предметов), заключениями экспертиз об отнесении изъятых веществ к наркотическим средствам - "данные изъяты", другими материалами дела.

В соответствии с требованиями закона суд раскрыл в приговоре содержание доказательств, изложил существо показаний подсудимого, свидетелей, а также сведения, содержащиеся в письменных доказательствах. Приведенные в приговоре доказательства, суд, согласно требованиям статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие. Суд, на основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к выводу о виновности Мухидинова А.Н. в совершении преступлений.

Судом проверены доводы осужденного об оказании на него давления при получении доказательств - протоколов допроса и проверки показаний на месте. Данные доводы мотивированно отвергнуты со ссылкой на показания допрошенных судом свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, других сотрудников, а также результатами проведенной проверки в порядке ст. 144-145 УПК РФ в отношении ФИО12, ФИО13, ФИО14, согласно которым в возбуждении уголовного дела по ст.ст. 285, 286 УК РФ по заявлению Мухидинова А.Н. отказано.

Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступных деяний и является верной.

Дефекты, допущенные судом при изготовлении копии приговора суда, носят технический характер, не могут служить основанием к отмене судебного приговора, поскольку в приговоре суда все деяния, в совершении которых признан виновным ФИО1, описаны в полном объеме

Вместе с тем, состоявшиеся в отношении Мухидинова А.Н. судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены при рассмотрении дела.

В качестве доказательств вины осужденного суд привел показания свидетелей ФИО13, ФИО12, ФИО11, ФИО14 в ходе судебного и предварительного следствия об обстоятельствах, ставших им известными при опросе Мухидинова А.Н.

Вместе с тем, в соответствии с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в Определениях от 6 февраля 2004 года N 44-О, от 19 июня 2012 года N 1068-О, не допускается допрос следователей и сотрудников правоохранительных органов, в том числе оперативных сотрудников, с целью воспроизведения показаний подсудимых, данных на предварительном следствии и не подтвержденных в судебном заседании, эти лица могут быть допрошены только по фактическим обстоятельствам задержания или проведения процессуальных действий. В этой связи судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора ссылку суда на показания свидетелей ФИО13, ФИО12, ФИО11, ФИО14 об обстоятельствах, совершенных Мухидиновым А.Н. преступлений, которые он давал в их присутствии в отсутствие защитника и без разъяснения права не свидетельствовать против себя.

Кроме того, в основу приговора положены явки с повинной Мухидинова А.Н, данные без участия защитника и без разъяснения права не свидетельствовать против себя, не подтвержденные Мухидиновым А.Н. в судебном заседании. Явки с повинной не могут быть признаны допустимыми и подлежат исключению из числа доказательств на основании п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ.

Исключение указанных недопустимых доказательств не влечет отмену приговора, поскольку судом приведены иные доказательства, подтверждающие вину Мухидинова А.Н. в совершении преступлений.

Согласно ч.3 ст.60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При разрешении вопроса о назначении наказания суд признал в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, активное способствование расследованию преступления, явки с повинной применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, а за неоконченные преступления - ч. 3 ст. 66 УК РФ.

При этом, за покушение к совершению преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, за преступления, предусмотренные п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1, п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ при применении указанных норм могло быть назначено максимальное наказание в виде 10 лет лишения свободы.

Несмотря на данные обстоятельства, назначенное Мухидинову А.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 (3 преступления), п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (3 преступления) наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет свидетельствует о том, что положительные данные о его личности, признанные судом смягчающими в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, фактически не учтены. Поэтому назначенное наказание за вышеуказанные преступления подлежит смягчению.

При проверке кассационной жалобы не установлено данных о том, что Мухидинов А.Н. является единственным кормильцем семьи и у него имеются иждивенцы. Поэтому нет оснований учитывать указанные обстоятельства как смягчающие наказание осужденного.

Учитывая совокупность смягчающих обстоятельств, отсутствие отягчающих обстоятельств, обстоятельства дела, суд считает возможным смягчить наказание по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в пределах санкции статьи.

Оснований для применения при назначении наказания положений ч.6 ст.15, ст.73, 96 УК РФ с учетом характера и обстоятельств совершения преступлений, судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительного учреждения определен в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ - исправительная колония строгого режима.

Срок отбывания наказания следует исчислять с 12 февраля 2019 года, т.е. со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в этот срок периода содержания под стражей - с 24 ноября 2016 года до 17 декабря 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 26 ноября 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 12 февраля 2019 года в отношении Мухидинова А. Н. изменить:

-исключить из числа доказательств виновности Мухидинова А.Н.: показания свидетелей ФИО15, ФИО12, ФИО11, ФИО14 в части сведений, ставших им известными при даче объяснений и явок с повинной Мухидиновым А.Н.; протоколы явок с повинной ("данные изъяты");

-за каждое из 2 преступлений, предусмотренных п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, смягчить наказание до 10 лет лишения свободы;

-по ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ смягчить наказание до 9 лет лишения свободы;

-за каждое из 3 преступлений, предусмотренных п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, смягчить наказание до 9 лет лишения свободы;

-за каждое из 3 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, смягчить наказание до 9 лет лишения свободы;

-на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить окончательное наказание 10 лет 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- срок отбывания наказания исчислять с 12 февраля 2019 года, зачесть в срок отбывания наказания период содержания под стражей с 29 сентября 2016 года до 12 февраля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев Судьи В.А. СтадниковаС.Н. Харрасова