Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 мая 2021 г. по делу N 7У-2758/2021[77-1482/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Башкова А.В, судей Субботина А.А, Поспелова Д.Г, при ведении протокола помощником судьи Халявка Ю.В, с участием прокурора Юровских О.В, осужденного Бутюгина А.А, его защитника - адвоката Мигуновой А.В, рассмотрела в открытом судебном заседании посредством видеоконференц - связи уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бутюгина А.А. и кассационному представлению прокурора Пермского края Бухтоярова П.В. на приговор Краснокамского городского суда Пермского края от 25 декабря 2019 года, которым

Бутюгин Александр Александрович, родившийся "данные изъяты" года, несудимый, осужден за совершение 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, к 6 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом 30 000 рублей за каждое, ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, к 7 годам лишения свободы со штрафом 50 000 рублей, ч.1 ст. 228 УК РФ, к 1 году лишения свободы, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно к 7 годам лишения свободы со штрафом 50 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания Бутюгина А.А. под стражей с 8 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Субботина А.А, мнение прокурора Юровских О.В, выступления осужденного Бутюгина А.А, адвоката Мигуновой А.В, судебная коллегия

установила:

приговором, постановленным в порядке главы 40.1 УПК РФ, Бутюгин А.А. признан виновным в совершении 4 и 6 сентября 2019 года 13 покушений на незаконный сбыт наркотического средства - производного N- метилэфедрона, с использованием информационно - телекоммуникационной сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в значительном размере - массой 0, 341 грамма, 0, 203 грамма, 0, 272 грамма, 0, 255 грамма, 0, 265 грамма, 0, 653 грамма, 0, 545 грамма, 0, 564 грамма, 0, 547 грамма, 0, 517 грамма, 0, 547 грамма, 0, 489 грамма, 0, 592 грамма, он же признан виновным и осужден за совершение 8 сентября 2019 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства - производного N- метилэфедрона, с использованием информационно - телекоммуникационной сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере - массой 15, 737 грамма, а также за совершение 8 сентября 2019 года незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства - производного N- метилэфедрона, в значительном размере - массой 0, 589 грамма.

Преступления совершены в г. Краснокамске Пермского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный, не оспаривая вину и квалификацию содеянного, полагает, что приговор подлежит изменению в части назначенного наказания, поскольку судом, несмотря на наличие смягчающих наказание обстоятельств, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, необоснованно назначено суровое наказание. Осужденный указывает на необходимость смягчения назначенного ему наказания, с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств, просит применить ч.6 ст. 15 УК РФ.

Прокурор г. Краснокамска Пермского края Третьяков М.В. в возражениях на кассационную жалобу осужденного просит оставить её без удовлетворения, считает приговор законным и обоснованным.

В кассационном представлении прокурор Пермского края Бухтояров П.В. просит приговор отменить в связи с нарушением ст.ст. 245, 246 УПК РФ и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение. Полагает, что переквалификация действий Бутюгина А.А. с пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления), ч.3 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в судебных прениях на 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ухудшила положение осужденного и нарушила его право на защиту, в связи с тем, что увеличило объём обвинения. Считает, что после переквалификации действий осужденного, суд не выполнил требования ч.2 ст. 273 УПК РФ, ст. 275 УПК РФ и не выяснил отношение к новому обвинению. Кроме того, считает, что квалифицирующий признак совершения преступлений "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") подлежит исключению, в связи с отсутствием объективных данных подтверждающих, что сбыт наркотических средств, осуществлялся посредством указанных сетей, а также сведений о наличии у осужденного умысла на сбыт наркотического средства указанным способом.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, кассационного представления, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Бутюгина А.А. рассмотрено судом в соответствии с главой 40.1 УПК РФ в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Вина Бутюгина А.А. в совершении инкриминируемых ему деяний обоснована собранными по делу доказательствами.

С предъявленным обвинением Бутюгин А.А. согласился в полном объёме, добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Суд проверил соблюдение Бутюгиным А.А. досудебного соглашения, признал обоснованным представление прокурора г. Краснокамска Пермского края и принял решение о постановлении приговора в особом порядке проведения судебного заседания.

Таким образом, требования уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела и постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Приговор осуждённым по основанию несоблюдения судами процедуры рассмотрения уголовного дела не оспариваются, таких нарушений по делу не установлено.

Действия Бутюгина А.А, совершённые 4 сентября 2019 года, а именно: получение им из тайника - закладки наркотического средства - производного N - метилэфедрона массой не менее 1, 989 грамма в крупном размере для последующего незаконного сбыта путем проведения закладок в г. Краснокамске по указанию неустановленного лица - "оператора" и оборудование им 6 тайников - закладок с наркотическим средством в крупном размере массой 0, 341 грамма, 0, 203 грамма, 0, 272 грамма, 0, 255 грамма, 0, 265 грамма, 0, 653 грамма квалифицированы органом предварительного расследования по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере.

Совершение Бутюгиным А.А. 6 сентября 2019 года получения из тайника - закладки наркотического средства - производного N - метилэфедрона массой не менее 3, 798 грамма в крупном размере для последующего незаконного сбыта путем проведения закладок в г. Краснокамске по указанию неустановленного лица - "оператора" и оборудование им 7 тайников - закладок с наркотическим средством в крупном размере массой 0, 545 грамма, 0, 564 грамма, 0, 547 грамма, 0, 517 грамма, 0, 547 грамма, 0, 486 грамма, 0, 592 грамма квалифицированы органом предварительного расследования по пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере.

Совершение Бутюгиным А.А. 8 сентября 2019 года изъятия из тайника в г. Перми наркотического средства - производного N- метилэфедрона массой 15, 737 грамма для последующего незаконного сбыта наркопотребителям путем проведения закладок в г. Краснокамске Пермского края по указанию неустановленого лица - "оператора", и незаконное хранение им указанного наркотического средства при себе и в сарае уд. N 20 по ул. Советская в г. Краснокамске Пермского края с целью последующего незаконного сбыта наркотических средств неопределенному кругу лиц путем проведения закладок и сообщения о месте закладок оператору с использованием интернет - приложения "данные изъяты" до момента изъятия сотрудниками полиции в период с 17 часов 50 минут до 18 часов 00 минут в ходе личного досмотра Бутюгина А.А. наркотического средства производное N- метилэфедрона, массой 0, 531 грамма, а также до изъятия сотрудниками полиции в период с 19 часов 30 минут до 20 часов 00 минут в ходе осмотра указанного сарая 29 свертков с наркотическим средством - производное N- метилэфедрона общей массой 9, 925 грамма, свертка с наркотическим средством - производное N- метилэфедрона общей массой 5, 281 грамма квалифицировано по ч.3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенные с использованием электронных и информационно - телекоммунникационых сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Совершение Бутюгиным А.А. до 8 сентября 2019 года незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства - производное N- метилэфедрона массой 0, 598 грамма квалифицированы органом предварительного расследования по ч.1 ст. 228 УК РФ - как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

В судебном заседании государственный обвинитель содеянное Бутюгиным А.А. 4 и 6 сентября 2019 года просил переквалифицировать: на 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, то есть как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в значительном размере.

Квалифицируя действия Бутюгина А.А, по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, совершенные в отношении наркотического средства - производного N- метилэфедрона массой 0, 598 грамма, суд исключил указание на незаконное приобретение Бутюгиным А.А. 8 сентября 2019 года наркотического средства, а также квалифицирующий признак "с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")".

С учетом позиции стороны защиты, не возражавшей против изменения квалификации, суд согласился с предложенной государственным обвинителем квалификацией действий осужденного.

Между тем, при изменении юридической оценки судом не учтено, что переквалификация действий осужденного с 2 преступлений, предусмотренных пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, указанных в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого на 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, то есть как множества преступлений, предусмотренных, той же частью статьи уголовного закона ухудшила положение Бутюгина А.А.

В связи с изложенным, судебная коллегия приходит к выводу об обоснованности доводов кассационного преставления в части изменения квалификации действий осужденного, совершенных 4 и 6 сентября 2019 года, как двух преступлений.

При квалификации содеянного Бутюгиным А.А. судебная коллегия учитывает отказ государственного обвинителя в суде первой инстанции от поддержания обвинения по деяниям, совершенным 4 и 6 сентября 2019 года в отношении наркотического средства в крупном размере.

Кроме того, согласно ст. 401.6 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу. Таким образом, срок поворота к худшему при пересмотре указанных приговора в кассационной инстанции истек 10 января 2021 года, в связи с чем доводы кассационного представления о квалификации действий осужденного совершенных 4 и 6 сентября 2019 года как оконченных составов преступлений в отношении наркотического средства в крупном размере и ухудшающие положение осужденного рассмотрению не подлежат.

При таких обстоятельствах судебная коллегия вынуждена квалифицировать содеянное Бутюгиным А.А.:

- 4 сентября 2019 года в отношении наркотического средства производного N - метилэфедрона массой не менее 1, 989 грамма разложенного в 6 тайников - закладок с наркотическим средством массой 0, 341 грамма, 0, 203 грамма, 0, 272 грамма, 0, 255 грамма, 0, 265 грамма, 0, 653 грамма по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ - покушение, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно - телекоммунникационых сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, - 6 сентября 2019 года в отношении наркотического средства производного N - метилэфедрона массой не менее 3, 798 грамма в крупном размере для последующего незаконного сбыта путем проведения закладок по указанию неустановленного лица - "оператора" и оборудование им 7 тайников - закладок с наркотическим средством в крупном размере массой 0, 545 грамма, 0, 564 грамма, 0, 547 грамма, 0, 517 грамма, 0, 547 грамма, 0, 486 грамма, 0, 592 грамма по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ - как покушение, то есть умышленные действия непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно - телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Несмотря на доводы сторон в жалобах, квалификация содеянного осужденным 4, 6 сентября 2019 года "с использованием электронных и информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")" основана на совокупности доказательств, содержащихся в материалах уголовного дела, в том числе содержании протокола осмотра телефона, изъятого у осужденного, свидетельствующего о том, что Бутюгин А.А. использовал сеть "Интернет" не только для достижения договоренности о приобретении наркотических средств и психотропных веществ, предназначающихся для дальнейшего сбыта, но и посредством сети "Интернет" в рамках организованной другими членами организованной группы обратной связи передавал приобретателям наркотических средств информацию о местах тайников, способе упаковки и сокрытия наркотических средств, подготовленных к приобретению. Учитывая процедуру принятия судебного решения судебная коллегия отвергает их.

Доводы кассационной жалобы адвоката о незаконности проведенного осмотра места происшествия от 8 сентября 2019 года и о недопустимости в связи с этим доказательств - изъятых 29 свертков, судебная коллегия находит несостоятельными, так как уголовное дело в отношении Бутюгина А.А. рассмотрено судом в особом порядке принятия судебного решения, без исследования, проверки и оценки, собранных по делу доказательств.

Вопреки доводам жалобы, при назначении основного и дополнительного наказаний, суд в полном объеме учел характер и степень общественной опасности содеянного, выполнив все требования ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, учитывая данные о личности осужденного, совокупность смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённого, судом обоснованно признаны и учтены: явка с повинной, в качестве которой суд учел объяснения Бутюгина А.А, данные им на стадии предварительного расследования уголовного дела, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетних детей. Каких-либо иных обстоятельств, прямо предусмотренных в качестве смягчающих наказание ст. 61 УК РФ и не учтенных судом при постановлении приговора, не усматривается.

Таким образом, все заявленные осуждённым в жалобе доводы учтены судом при назначении наказания.

Вид назначенного осужденному наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного.

С учетом изменения квалификации содеянного судебная коллегия приходит к выводу о необходимости смягчения назначенного осужденному наказания за вышеуказанные преступления.

Размер наказания за преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст. 228 УК РФ, вопреки доводам жалобы, соответствует требованиям ч. 2 ст. 62 УК РФ вследствие примененного особого порядка судебного разбирательства, а по неоконченным преступлениям - положениям ч.3 ст.66 УК РФ.

Решение суда о невозможности применения ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст.ст. 64, 73 УК РФ является верным, соответствует приведенным нормам, никаких исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступлений, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу не имеется.

Назначение дополнительного наказания в виде штрафа мотивировано судом, соответствует требованиям уголовного закона, размер штрафа определен с учетом тяжести совершенных преступлений, материального положения осужденного и его семьи, возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода, сведений о его трудоспособности.

Вид исправительного учреждения судом определен верно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, и мотивирован в приговоре.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Краснокамского городского суда Пермского края от 25 декабря 2019 года в отношении Бутюгина Александра Александровича изменить.

Квалифицировать содеянное Бутюгиным А.А.: - 4 сентября 2019 года в отношении наркотического средства производного N - метилэфедрона массой 0, 341 грамма, 0, 203 грамма, 0, 272 грамма, 0, 255 грамма, 0, 265 грамма, 0, 653 грамма, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом 30 000 рублей, - 6 сентября 2019 года в отношении наркотического средства - производного N - метилэфедрона массой 0, 545 грамма, 0, 564 грамма, 0, 547 грамма, 0, 517 грамма, 0, 547 грамма, 0, 486 грамма, 0, 592 грамма, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом 30 000 рублей, на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначить Бутюгину А.А. 7 лет лишения свободы со штрафом 50 000 рублей с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части кассационную жалобу осужденного Бутюгина А.А. и кассационное представление оставить - без удовлетворения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи: