Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 декабря 2021 г. по делу N 7У-4438/2021[77-1796/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Накусова А.А, осужденного Лемешко Н.А. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Власенко А.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу защитника-адвоката Власенко А.Н. на приговор Железноводского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 28 июля 2021 года в отношении ФИО1.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Лемешко Н.А. и его защитника - адвоката Власенко А.Н, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Накусова А.А, полагавшего судебные решения изменить, судебная коллегия

установила:

по приговору Железноводского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2021 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу и Лемешко Н.А. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания Лемешко Н.А. под стражей с 27 мая 2021 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 28 июля 2021 года приговор оставлен без изменения.

Лемешко Н.А. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - 2, 96 гр. мефедрона (4-метилметкатинон), совершенных ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края.

В кассационной жалобе защитник-адвокат Власенко А.Н, считая наказание несправедливым, просит приговор и апелляционное определение в отношении Лемешко Н.А. изменить, применив ст. 73 УК РФ об условном осуждении. Утверждает, что в должной мере не приняты во внимание смягчающие обстоятельства, указанные в приговоре, не мотивировано назначение наказания в виде реального лишения свободы, невозможность условного осуждения или назначения более мягкого вида наказания. Супруга Лемешко Н.А. беременна, находится в отпуске по уходу за ребенком, что исключает её трудоустройство. Семья Лемешко Н.А. живет лишь на социальные пособия ниже уровня прожиточного минимума. Лемешко Н.А. осознал вину, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, сделал добровольное пожертвование детскому дому.

В возражении государственный обвинитель-старший помощник прокурора "адрес" ФИО7, считая доводы адвоката Власенко А.Н. необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Лемешко Н.А. установлена на основе совокупности доказательств, непосредственно исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87 и 88 УПК РФ, не оспаривается.

Согласно описанию преступного деяния в приговоре Лемешко Н.А. ДД.ММ.ГГГГ за зданием ЖХСТ в "адрес" примерно в 21 час 10 минут незаконно приобрел для личного употребления наркотическое средство, с которым уехал на автомобиле, но через несколько минут при остановке автомобиля в "адрес" сотрудниками ГИБДД выбросил через окно автомобиля указанное наркотическое средство.

Действия Лемешко Н.А. квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Однако установленные судом обстоятельства совершения преступления не дают оснований для квалификации действий осужденного как незаконного хранения наркотического средства.

В соответствии ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушение уголовного закона, допущенное при квалификации действий осужденного, повлияло на исход дела, не выявлено судом апелляционной инстанции, может быть устранено в кассационном порядке путем исключения из приговора осуждения Лемешко Н.А. за незаконное хранение наркотического средства, соразмерного смягчения наказания с учетом установленных судом значимых обстоятельств и данных о личности виновного.

Как смягчающие обстоятельства суд учел наличие малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительные характеристики Лемешко Н.А, признание им своей вины, оказание благотворительной помощи детскому дому.

Совокупность смягчающих обстоятельств, отсутствие отягчающих обстоятельств, исключение осуждения за незаконное хранение наркотического средства дают в целом основание для смягчения осужденному Лемешко Н.А. наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора и апелляционного определения в отношении Лемешко Н.А. не имеется.

Суд обосновал назначение наказания в виде реального лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима назначено в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Зачет времени содержания Лемешко Н.А. под стражей в срок лишения свободы произведен согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Железноводского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 28 июля 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить осуждение за незаконное хранение наркотического средства;

- смягчить с применением ст. 64 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев