Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 марта 2008 г. N Ф03-А24/08-2/774 В удовлетворении иска в части признания недействительным решения налогового органа о доначислении НДС отказано, поскольку налоговая база для исчисления НДС определяется от реализации услуг аренды игровых автоматов, а не от выручки в виде дохода игорного бизнеса (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 28 марта 2008 г. N Ф03-А24/08-2/774
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя ООО "К": Слугина Е.В., финансовый директор; от ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому: Печкуров В.А., представитель по доверенности от 18.01.2008 N 897, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому на решение от 20.12.2007 по делу N А24-349/2007-14 Арбитражного суда Камчатской области, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "К" к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2008 года.

Общество с ограниченной ответственностью "К" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому (далее - инспекция, налоговый орган) от 07.11.2006 N 481.

Решением суда от 28.03.2007 в удовлетворении требований отказано, поскольку суд счел, что налогоплательщик обязан уплатить налог на добавленную стоимость (далее - НДС) с выручки, полученной от сдачи игровых автоматов в аренду, и согласился с выводом налогового органа относительно периода предъявления налогового вычета по приобретенному и частично реализованному цементу.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.10.2007 N Ф03-А24/07-2/3208 решение суда отменено с направлением дела на новое рассмотрение ввиду того, что судом не установлены все имеющие значение для дела обстоятельства.

При новом рассмотрении дела решением суда от 20.12.2007 оспариваемый ненормативный акт от 07.11.2006 N 481 признан недействительным как несоответствующий Налоговому кодексу РФ (далее - НК РФ).

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ, по кассационной жалобе инспекции, полагающей, что решение принято с нарушением норм материального права, в связи с чем считает его подлежащим отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы, ссылаясь на пункт 1 статьи 171 НК РФ, считает, что суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров, принимаются к налоговому вычету на основании соответствующих первичных документов в том отчетном периоде, когда эти товары приобретены и приняты на учет. Кроме того, по мнению инспекции, оснований для освобождения общества от обложения НДС с выручки от сдаваемого в аренду имущества не имеется, так как судом не установлено и документально не подтверждено, что общество является организатором игорного бизнеса и способствует его развитию на территории Российской Федерации.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции находит решение суда подлежащим отмене в части.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации ООО "К" по НДС за июнь 2006 года, в ходе которой установлено, что в связи с нарушением пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 172 НК РФ обществом неправомерно предъявлен к вычету НДС в сумме 65741,27 руб. по счетам-фактурам, выставленным продавцами по приобретенным и принятым на учет товарам не в данном отчетном периоде, а в 2004 году. Также выявлено занижение НДС на 137642 руб. в связи с неисчислением НДС с суммы выручки от сдачи игровых автоматов в аренду. Всего по результатам проверки сумма заниженного налога составила 203383 руб.

Учитывая, что по состоянию на 20.07.2006 у общества по лицевому счету по НДС числится переплата в размере 1655722,15 руб., поэтому решением инспекции от 07.11.2006 N 481 отказано в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, согласно которому в карточке лицевого счета общества подлежит отражению НДС в сумме 203383 руб.

Не согласившись с решением налогового органа, общество оспорило его в арбитражном суде.

Суд, признавая недействительным решение налогового органа в части отказа обществу в предоставлении вычета по НДС за июнь 2006 года в сумме 65741,27 руб. правомерно исходил из следующего.

В августе 2004 года обществом принято решение о поведении реконструкции здания, находящегося в его собственности. Для выполнения строительно-монтажных работ подрядным способом приобретен цемент. Пунктом 5 статьи 172 НК РФ (в редакции действующей в 2004 году) устанавливалось, что вычеты сумм налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) с момента, указанного в абзаце 2 пункта 2 статьи 259 НК РФ, или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

Следовательно, право на налоговые вычеты возникло у общества в июне 2006 года в связи с частичной реализацией цемента, приобретенного в августе 2004 года для целей капитального строительства, по которому ранее налоговые вычеты не заявлялись в связи с отсутствием оснований, предусмотренных пунктом 5 статьи 172 НК РФ, в редакции Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ, действовавшей в период совершения хозяйственной операции (приобретение цемента). В связи с чем решение налогового органа в части доначисления обществу НДС в сумме 65741,27 руб., обоснованно признано судом недействительным. Основания для отмены обжалуемого судебного акта в указанной части отсутствуют.

Признавая недействительным решение налогового органа в части доначисления 137642 руб. НДС, суд пришел к выводу о том, что общество, осуществляющее деятельность по организации, развитию и продвижению игорного бизнеса в силу подпункта 8 пункта 3 статьи 149 НК РФ освобождено от уплаты данного налога.

Данный вывод является ошибочным.

Как установлено судом, ООО "К", осуществляющее на основании лицензии от 02.08.2004 N 005158 деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, по договорам найма оборудования передало игровые автоматы в аренду трем организациям - ООО "Киноигра Плюс", ООО "Игротека", ООО "Сахалин-Игра". Указанные игровые автоматы зарегистрированы в качестве объектов налогообложения по месту учета организаций-арендаторов, последние являются плательщиками налога на игорный бизнес.

Статья 149 НК РФ содержит перечень операций, не подлежащих обложению НДС.

В силу подпункта 8 пункта 3 статьи 149 НК РФ к таким операциям отнесены на территории РФ операции по проведению лотерей, организация тотализаторов и других, основанных на риске, игр (в том числе и использованием игровых автоматов) организациями игорного бизнеса.

Вместе с тем, услуга по предоставлению в аренду имущества, в том числе и игровых автоматов, к данным объектам или операциям не отнесена.

При таких обстоятельствах вывод суда об отсутствии оснований для исчисления НДС в сумме 137642 руб. является необоснованным, поскольку налоговая база для исчисления НДС определяется от реализации услуг аренды игровых автоматов, а не от выручки в виде дохода игорного бизнеса. Указанная правовая позиция нашла свое отражение в определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.10.2007 N 12814/07.

Поскольку судами фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но неправильно применены нормы материального права, то решение суда первой инстанции в силу пункта 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса РФ подлежит отмене в части признания оспариваемого ненормативного акта инспекции недействительным о доначислении НДС в сумме 137642 руб. с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления общества в указанной части.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение Арбитражного суда Камчатской области от 20.12.2007 по делу N А24-349/2007-14 в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому от 07.11.2006 N 481 о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 137642 руб. отменить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "К" в данной части отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.