Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 мая 2008 г. N Ф03-А73/08-2/1138 Заявление в части признания недействительным решения налогового органа по начислению пеней за несвоевременную уплату НДС и взысканию штрафа за неуплату налога направлено на новое рассмотрение, поскольку судом неполно исследованы обстоятельства, имеющие существенное значение для дела (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 23 мая 2008 г. N Ф03-А73/08-2/1138
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: общества с ограниченной ответственностью "Ф" - Кузьмина Л.В., директор; рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Хабаровскому краю на постановление от 15.02.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда по делу N А73-9672/2007-23 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Ф" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Хабаровскому краю о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 23 мая 2008 года.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 21.05.2008 до 11 час. 15 мин.

Общество с ограниченной ответственностью "Ф" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, с учетом уточнения заявленных требований, о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Хабаровскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) от 31.07.2007 N 10-07/619, которым общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - единый налог) в виде штрафов соответственно в суммах 175598 руб. и 1210 руб.; по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление в установленный срок деклараций по НДС в виде штрафа в размере 200 руб., доначислены: 877994 руб. - НДС, 18291 руб. - единый налог, пени за несвоевременную уплату НДС - 300626 руб., единого налога - 6135 руб.

Решением суда от 10.12.2007, оставленным без изменения постановлением от 15.02.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда, заявление удовлетворено частично.

Оспариваемый ненормативный акт признан недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС в виде штрафа в сумме 175598 руб., по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 200 руб., доначисления пени в сумме 300626 руб. за несвоевременную уплату НДС.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Судебные акты мотивированы тем, что общество в силу пункта 1 статьи 145 НК РФ освобождено от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, в связи с чем привлечение налоговым органом общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122, пункту 1 статьи 126 НК РФ, начисление пеней в соответствии со статьей 75 НК РФ признано неправомерным.

Вместе с тем, ссылаясь на подпункт 1 пункта 5 статьи 173 НК РФ суды пришли к выводу о наличии у заявителя обязанности по перечислению в бюджет НДС, выделенного в счетах-фактурах и полученного от покупателя.

Исключение налоговым органом из состава расходов затрат на приобретение материалов для ремонта здания магазина, используемого впоследствии для осуществления деятельности, подпадающей под уплату единого налога на вмененный доход, суды признали правомерным.

Не согласившись с судебными актами в части признания неправомерным привлечение общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ и пункту 1 статьи 126 НК РФ и начисления пеней за несвоевременную уплату НДС за период с 01.03.2005 по 31.12.2005, инспекция обратилась с кассационной жалобой, в которой просит их в указанной части отменить, ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

По мнению заявителя жалобы, судами не учтено, что инспекцией за оспариваемый период по НДС установлено нарушение обществом, в том числе пункта 4 статьи 145 НК РФ, поэтому в соответствии с пунктом 5 этой же статьи сумма налога подлежит восстановлению и уплате в бюджет со взысканием с налогоплательщика соответствующих сумм налоговых санкций и пеней.

Общество в отзыве на кассационную жалобу, а также его представитель в суде кассационной инстанции просят оставить судебные акты без изменения как соответствующие законодательству.

Инспекция надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако ее представитель в судебное заседание не явился.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что решение суда и постановление апелляционной инстанции подлежат отмене в части.

Как видно из материалов дела, в ходе проведения выездной налоговой проверки по вопросу правильности исчисления обществом и своевременности уплаты в бюджет, в том числе НДС за период с 01.01.2004 по 31.03.2007, инспекция пришла к выводу о нарушении в 2004-2005 годах обществом положений пункта 5 статьи 173 НК РФ, выразившегося в неправомерном исчислении в эти периоды налога на добавленную стоимость и его неуплате в бюджет по выставленным покупателям счетам-фактурам с выделением в них НДС.

Нарушения зафиксированы в акте проверки от 29.06.2007 N 184, рассмотрев который, а также возражения общества, инспекцией принято решение от 31.07.2007 N 10-07/619 о привлечении к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС и единого налога в виде штрафов в суммах 175598 и 1210 руб., по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по НДС в виде штрафа в размере 200 руб., доначислении НДС за 2004 год - 386671 руб., за 2005 год - 441882 руб., пеней 300626 руб., единого налога - 18291 руб., пеней - 6135 руб.

При рассмотрении требований общества о признании недействительным решения инспекции в указанной части суды обеих инстанций пришли к выводу о том, что в соответствии с пунктом 5 статьи 173 НК РФ у общества имеется обязанность по перечислению в бюджет НДС в сумме 828553 руб., а также правомерном доначислении спорных сумм единого налога, пеней и штрафа.

Вместе с тем, указав, что общество не является плательщиком НДС, суды сочли, что пени по указанному налогу и налоговая санкция за его неперечисление в бюджет не могут быть взысканы.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции признал, что непредставление налоговой декларации по НДС не образует состава налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена пунктом 1 статьи 126 НК РФ.

Вывод суда о неправомерном привлечении общества к ответственности по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС является правильным, в связи с чем доводы заявителя кассационной жалобы в указанной части подлежат отклонению.

Вместе с тем, заслуживают внимания доводы инспекции о неполном исследовании судами обстоятельств, имеющих существенное значение для дела в части, касающейся обоснованности взыскания пеней по НДС за период с 01.03.2005 по 31.12.2005 и налоговой санкции за его неперечисление в бюджет.

В акте проверки и решении налогового органа отражено, что обществом в нарушение пункта 4 статьи 145 НК РФ по истечении 12 календарных месяцев, то есть до 20.01.2006 не представлены в инспекцию документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения, сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета НДС и налога с продаж за каждые три последовательных календарных месяца в совокупности не превысила один миллион рублей; уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права. Инспекция полагает, что в этом случае в соответствии с пунктом 5 статьи 145 НК РФ обществу правомерно начислены пени и штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ по НДС за период с 01.03.2005 по 31.12.2005.

Однако в нарушение статей 170, 271 АПК РФ суды не рассмотрели и не дали оценку указанному выше доводу инспекции. На основании пункта 3 статьи 287 АПК РФ решение Арбитражного суда Хабаровского края и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда в части признания недействительным решения инспекции по начислению пеней и взысканию штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ по НДС за период с 01.03.2005 по 31.12.2005 подлежат отмене, а дело в указанной части - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края, при котором необходимо устранить отмеченные недостатки и проверить правомерность начисления обществу пеней и привлечения его к налоговой ответственности за неуплату НДС за спорный период.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 10.12.2007, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2008 по делу N А73-9672/2007-23 в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Хабаровскому краю от 31.07.2007 N 10-07/619 по начислению пеней за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость за период с 01.03.2005 по 31.12.2005 и взысканию штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога за этот же период отменить.

Дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

В остальном решение суда и постановление апелляционной инстанции в обжалуемой части оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.