Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 10 октября 2008 г. N Ф03-4236/2008 Заявление в части признания недействительным решения налогового органа по доначислению НДС, пеней и штрафа направлено на новое рассмотрение, при котором суду следует, с учетом доводов и возражений лиц, участвующих в деле, установить наличие или отсутствие задолженности по НДС и, исходя из этого, определить правомерность привлечения общества к налоговой ответственности (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 10 октября 2008 г. N Ф03-4236/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю: Позолотина И.В., представитель по доверенности от 26.03.2008 N 04-09/6200; Завирохина Ю.В., представитель по доверенности 09.01.2008 N 04-09/2, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю на решение от 09.06.2008, на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008 по делу N А73-4328/2007-10 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Р" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю о признании недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2008 года.

Общество с ограниченной ответственностью "Р" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю (далее - инспекция, налоговый орган) от 30.03.2007 N 18-19/63.

Решением суда от 27.10.2007, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2007, заявление удовлетворено частично. Решение инспекции признано недействительным в части взыскания налоговых санкций в сумме 1397219 руб. в связи с установлением судом смягчающих вину обстоятельств. В остальной части заявление оставлено без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27.03.2008 решение суда и постановление апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.06.2008, с учетом определения от 03.07.2008 об исправлении опечатки, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008, уточненные требования общества удовлетворены. Оспариваемый ненормативный акт налогового органа от 30.03.2007 N 18-19/63 признан недействительным в части доначисления налога на прибыль в сумме 774219 руб., налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 3920507 руб., связанных с указанным доначислением пеней, а также в части взыскания штрафа в сумме 1397219 руб.

Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, инспекция подала кассационную жалобу, в которой просит их отменить в части признания недействительным решения налогового органа по доначислению 3920507 руб. НДС, пеней и штрафа, приходящихся на данную сумму, дело направить на новое рассмотрение. В обоснование своих доводов заявитель ссылается на нарушение судами норм материального права: Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании вступившими в силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" и статей 146, 153 НК РФ, а также норм процессуального права - статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По мнению налогового органа, поддержанному его представителями в суде кассационной инстанции, судами обеих инстанций не учтено, что при определении налоговой базы по НДС по оплате отгруженных товаров, выполненных работ, услуг следует произвести перерасчет налоговой базы по НДС за 2006 год и исчислить налог на добавленную стоимость с учетом оплаты, поступившей в 2006 году за выполненные работы 2004-2005 годов.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что решение суда и постановление апелляционной инстанции подлежат частичной отмене, исходя из следующего.

Как установлено судами и усматривается из материалов дела, OOO "Р" по вопросам правильности исчисления и з/платы налогов за 2004-2006 годы.

По результатам проверки принято решение от 30.03.2007 N 18-19/63, которым обществу доначислены налог на прибыль в сумме 5280538 руб., налог на добавленную стоимость 4714712 руб., пени за просрочку их уплаты, а также общество привлечено к налоговой ответственности за неполную уплату налогов в виде штрафов.

Основанием для доначисления спорной суммы НДС, исчисления пеней и привлечения к налоговой ответственности за неполную уплату налога послужили следующие выводы налогового органа.

Согласно приказам об учетной политике общества на 2003-2005 годы моментом определения налоговой базы по НДС являлся день отгрузки. Общество исчисляло налог исходя из даты оплаты товара (услуг), что привело к возникновению недоимки по налог/ в одних налоговых периодах и переплате в других.

Позиция налогового органа поддержана судами при первоначальном рассмотрении дела.

Отменяя судебные акты по данному эпизоду и направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на неполное выяснение обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора.

При новом рассмотрении дела суды указали, что проведенный в судебном заседании анализ первичных документов свидетельствует о начислении НДС за налоговые периоды 2003-2005 годов по мере оплаты выполненных обществом строительно-монтажных работ, в связи с чем признали доначисление 3920507,55 руб. НДС неправомерным.

Однако судами не учтено следующее.

В силу статьи 167 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.2006, моментом определения налоговой базы по НДС для всех предприятий является день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Учитывая изменения в моменте определения налогоплательщиком налоговой базы по НДС с 01.01.2006, заслуживают внимание доводы инспекции о том, что обществу необходимо произвести перерасчет налоговой базы по НДС за 2006 год и исчислить налог с учетом оплаты, поступившей в 2006 году, за выполненные, но не оплаченные в 2004-2005 годах работы.

Акт сверки суммы налога, подлежащего уплате в бюджет, при указанных обстоятельствах, лицами, участвующими в деле, не составлялся. Между тем, налоговый орган настаивает на наличии у налогоплательщика недоимки по НДС и в кассационной жалобе приводит ее расчет.

При таких обстоятельствах, кассационная инстанция приходит к выводу о том, что решение суда и постановление апелляционной инстанции в указанной части подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края, при котором необходимо устранить отмеченные недостатки. С учетом доводов и возражений лиц, участвующих в деле, установить наличие или отсутствие задолженности по НДС и, исходя из этого, определить правомерность привлечения общества к налоговой ответственности.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 09.06.2008, с учетом определения от 03.07.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008 по делу N А73-4328/2007-10 Арбитражного суда Хабаровского края в части признания недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю от 30.03.2007 N 18-19/63 по доначислению налога на добавленную стоимость в сумме 3920507,55 руб., пеней и штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, приходящихся на указанную сумму, отменить.

Дело в указанной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.