Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 января 2009 г. N Ф03-6409/2008 При новом рассмотрении дела о признании незаконным решения Департамента градостроительства об отмене положительного заключения отдела государственной вневедомственной экспертизы по рабочему проекту суду надлежит дополнительно исследовать обстоятельства отмены заключения государственной экспертизы, полномочия директора Департамента (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 28 января 2009 г. N Ф03-6409/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: Комогорцев В.В., представитель, доверенность б/н от 04.10.2007, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Эльвира" на решение от 08.09.2008, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008, по делу N А51-6354/2008 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Эльвира" к Департаменту градостроительства Приморского края, третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Артемовский городской рынок", о признании незаконным решения N 6-2/1681 от 21.05.2008.

Резолютивная часть постановления объявлена 26.01.2009. Полный текст постановления изготовлен 28.01.2009.

В судебном заседании арбитражного суда кассационной инстанции 20.01.2009 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 14 часов 20 минут 26.01.2009.

Общество с ограниченной ответственностью "Эльвира" (далее - ООО "Эльвира", общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным решения Департамента градостроительства Приморского края N 6-2/1681 от 21.05.2008 об отмене положительного заключения N 576/07 от 24.12.2007 отдела государственной вневедомственной экспертизы по рабочему проекту "Реконструкция и расширение торгового центра по ул. Кирова в г. Артеме. II очередь строительства. Корректировка. (Конструктивные решения нулевого цикла)".

Определением суда от 23.07.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Артемовский городской рынок".

Решением от 08.09.2008, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008, в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе ООО "Эльвира" просит вынесенные по делу судебные акты отменить, как принятые с нарушением норм материального и процессуального права.

В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что выводы судебных инстанций о наличии у Департамента градостроительства полномочий на отмену заключения государственной экспертизы, противоречат действующему законодательству. Также заявитель жалобы ссылается на несоответствие действующему законодательству вывода судов о недопустимости проведения государственной экспертизы части проекта.

В отзыве на кассационную жалобу Департамент градостроительства Приморского края просит вынесенные по делу судебные акты оставить без изменения, считая их законными и обоснованными.

В судебном заседании арбитражного суда кассационной инстанции представитель ООО "Эльвира" поддержал доводы жалобы и дал по ним пояснения.

Представители ответчика и третьего лица, надлежаще извещенные о месте и времени рассмотрения дела, в суд кассационной инстанции не явились.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что решение от 08.09.2008 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 14.12.2006 ООО "Эльвира" получено положительное заключение N 170/06 отдела государственной вневедомственной экспертизы проектов Департамента градостроительства Приморского края по рабочему проекту "Реконструкция и расширение торгового центра по ул. Кирова в г. Артеме. II очередь строительства". 24.12.2007 отдел государственной вневедомственной экспертизы проектов Департамента градостроительства Приморского края выдал заключение N 576/07 "Реконструкция и расширение торгового центра по ул. Кирова в г. Артеме. II очередь строительства. Корректировка. (Конструктивные решения нулевого цикла)". Письмом директора Департамента градостроительства Приморского края от 21.05.2008 N 6-2/1681 ООО "Эльвира" сообщено, что заключение государственной вневедомственной экспертизы N 576/07 от 24.12.2007 отменено. Основанием для отмены Департаментом градостроительства Приморского края ранее выданного положительного заключения N 576/07 от 24.12.2007 указаны: невозможность выдачи заключения на часть проектной документации, не являющуюся этапом строительства, а также несоответствие выданного заключения нормам действующего законодательства.

Отмена ранее выданного положительного заключения N 576/07 от 24.12.2007 послужила основанием для обращения ООО "Эльвира" в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, судебные инстанции исходили из того, что заключение N 576\07 от 24.12.2007 выдано с нарушением градостроительного законодательства, а Департамент градостроительства Приморского края, отменяя его, действовал в пределах предоставленных ему полномочий.

Вместе с тем, при рассмотрении настоящего спора судами не учтены следующие обстоятельства.

Согласно п. 11 ст. 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации порядок организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 44 Положения "Об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий", утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2007 г. N 145, при внесении изменений в проектную документацию, получившую положительное заключение государственной экспертизы, в части изменения технических решений, которые влияют на конструктивную надежность и безопасность объекта капитального строительства, допускается проведение повторной государственной экспертизы.

Пунктом 45 указанного Положения установлено, что экспертной оценке при проведении повторной государственной экспертизы подлежит часть проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий, в которую были внесены изменения, а также совместимость внесенных изменений с проектной документацией и (или) результатами инженерных изысканий, в отношении которых была ранее проведена государственная экспертиза.

Таким образом, действующее законодательство допускает проведение государственной экспертизы части проектной документации, не связывая такую часть с этапом строительства.

При этом из буквального содержания приведенных норм права не следует, что такая часть проектной документации должна соответствовать этапу строительства.

Таким образом, вывод судов о невозможности повторной государственной экспертизы части проектной документации основан на неправильном толковании норм материального права.

Судами не дана оценка доводам ООО "Эльвира" о наличии у Департамента градостроительства Приморского края всей проектной документации по ранее выданному заключению и об отсутствии требования о предоставлении такой документации при принятии документов на экспертизу.

Рассматривая вопрос о полномочиях должностного лица, отменившего экспертное заключение, суды исходили из права органов государственной власти и управления субъектов Российской Федерации на отмену изданных ими актов в порядке самоконтроля.

Отмененное заключение N 576/07 от 24.12.2007 вынесено экспертом и утверждено начальником отдела государственной экспертизы. Суды не приняли во внимание особый характер заключения государственной экспертизы, как акта органа государственного управления, существенно отличающегося от других ненормативных актов, издаваемых различными органами власти и управления, не учли требования принципа независимости экспертизы, не проверили полномочия директора Департамента градостроительства Приморского края на возможность вмешательства в деятельность эксперта по производству экспертизы, а также не дали оценки правомерности отмены заключения экспертизы единоличным решением должностного лица.

Наряду с изложенным, судами не дана оценка тому обстоятельству, что какого-либо документа, официально отменяющего заключение экспертизы и подлежащего включению в дело государственной экспертизы (п. 42 Положения "Об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий"), в материалы дела не представлено. Об отмене заключения экспертизы свидетельствует только письмо директора Департамента градостроительства Приморского края, в котором ООО "Эльвира" сообщается о принятом решении.

При таких обстоятельствах принятые по делу судебные акты не могут быть признаны законными и обоснованными и подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует учесть изложенное, дополнительно исследовать обстоятельства отмены заключения государственной экспертизы, полномочия директора Департамента градостроительства Приморского края, и рассмотреть дело с учетом вопросов, поставленных в настоящем постановлении.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 08.09.2008, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 по делу N А51-6354/2008 Арбитражного суда Приморского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.