Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 8 июня 2009 г. N Ф03-2382/2009 Заявление о признании недействительным решения антимонопольного органа, которым общество признано нарушившим законодательство о защите конкуренции, в части создания препятствий доступа общества на товарный рынок оказания услуг местной телефонной связи удовлетворено, поскольку оспариваемое решение антимонопольного органа не соответствует действующему законодательству РФ (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 8 июня 2009 г. N Ф03-2382/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от заявителя: ОАО "Дальневосточная компания электросвязи" - Луценко И.М., представитель по доверенности N ДСВ - 20/ХФ от 20.01.2009, от ответчика: Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю - Болдырев В.В., представитель по доверенности N 01/6-302 от 05.02.2007, от третьего лица: ООО "Хабаровск - Телеком" - Кравченко А.А., представитель по доверенности б/н от 04.02.2009, Портнягин Ю.А., представитель по доверенности б/н от 21.04.2009, рассмотрел кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю на решение от 17.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2009 по делу N А73-10657/2008 Арбитражного суда Хабаровского края, по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная компания электросвязи" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Хабаровск - Телеком" о признании незаконным и отмене решения от 19.06.2008 N 25 по делу N 3 - 1 /4 о нарушении антимонопольного законодательства, по иску ОАО "Дальневосточная компания электросвязи" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, ООО "Хабаровск - Телеком" о признании незаконным решения от 19.06.2008г. N 25.

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июня 2009г. Полный текст постановления изготовлен 08 июня 2009г.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная компания электросвязи" (далее ОАО "Дальсвязь", общество) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган), которым общество признано нарушившим ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции", в части создания препятствий доступа ООО "Хабаровск - Телеком" на товарный рынок оказания услуг местной телефонной связи.

Решением суда от 17.12.2008 требование общества удовлетворено. Суд первой инстанции, исследовав и оценив разделительный баланс, передаточный акт к разделительному балансу, платежное поручение от 26.04.2006 N 32, пришел к выводу о невыполнении ООО "Хабарвоск - Телеком" договорных обязательств в части оплаты услуги присоединения, в связи с чем признал, что у антимонопольного органа не имелось оснований для принятия решения о нарушении ОАО "Дальсвязь" ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135 - ФЗ (далее - ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ). Суд также сослался на вступившие в законную силу решение Арбитражного суда Хабаровского края от 03.10.2008 по делу N А73-8215/2008-95, которым установлен факт неоплаты услуги присоединения. Кроме того, суд указал на нарушение антимонопольным органом прав ОАО "Дальсвязь" на деловую репутацию вследствии распространения антимонопольным органом не соответствующей действительности информации о нарушении обществом антимонопольного законодательства.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2009 решение суда оставлено без изменения на том основании, что ООО "Хабаровск - Телеком" не выполнило условия договора о присоединении сетей электросвязи по оплате услуги присоединения, в связи с чем непредставление услуги присоединения не может быть расценено как нарушение ч. 1 ст. 10 ФЗ "О защите конкуренции". При этом суд указал на то, что факт неоплаты услуги присоединения установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу N А73-8215/2008-95.

В кассационной жалобе антимонопольный орган просит принятые по делу судебные акты отменить, в удовлетворении заявления обществу отказать.

По мнению антимонопольного органа, арбитражный суд необоснованно не принял в качестве доказательств оплаты услуги присоединения ООО "Хабаровск - Телеком" платежное поручение от 26.04.2006 N 32 и соответственно необоснованно признал, что ООО "Хабаровск - Телеком" не выполнило условия договора присоединения в части оплаты услуги присоединения.

В кассационной жалобе антимонопольный орган ссылается так же на неправомерность вывода суда первой инстанции о причинении вреда деловой репутации ОАО "Дальсвязь" оспариваемым решением и неприменение при рассмотрение спора Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства".

ОАО "Хабаровск - Телеком" заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела копии определения Арбитражного суда Хабаровского края от 20.05.2009 по делу N А73-2188/2009, копии счета на оплату от 20.01.2007, копии протокола (решения) внеочередного собрания участников, а также просит истребовать у ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска выписку из ЕГРЮЛ о ООО "Связь - Транс - Строй Хабаровск" для подтверждения полномочий руководителя и свидетельствующих об оплате услуги присоединения.

Ходатайство судом кассационной инстанции рассмотрено и отклоняется, поскольку в соответствие с ч. 2 ст. 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не вправе устанавливать обстоятельства, которые не были установлены в решении суда первой инстанции или постановлении суда апелляционной инстанции.

В судебном заседании объявлялся перерыв в соответствии со ст. 163 АПК РФ с 03.06.2009 до 08.06.2009.

Проверив обоснованность доводов жалобы, выслушав присутствовавших в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, кассационная инстанция считает, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции подлежат оставлению без изменения с исключением из мотивировочной части решения суда первой инстанции вывода о нарушении антимонопольным органом прав ОАО "Дальсвязь" на деловую репутацию и распространение ложной информации о совершении ОАО "Дальсвязь" нарушения антимонопольного законодательства.

Как следует из материалов дела, решением от 19.06.2008 N 25 Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю ОАО "Дальсвязь" признано нарушившим ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ в части создания препятствий доступу ООО "Хабаровск - Телеком" на товарный рынок оказания услуг местной телефонной связи. Однако производство по делу прекращено в связи с добровольным устранением ОАО "Дальсвязь" нарушения антимонопольного законодательства.

Оспаривая данное решение антимонопольного органа, ОАО "Дальсвязь" сослалось на ст. 18, 19 ФЗ N 126 - ФЗ от 07.07.2003 "О связи" и п. 4.2.3, 8.1 договора N 82 - 8/37 о присоединении сетей электросвязи, заключенного с ООО "Хабарвоск - Телеком", одним из условий которого является оплата ООО "Хабаровск - Телеком" до начала присоединения и пропуска трафика услуги присоединения. Поскольку данная обязанность ООО "Хабаровск - Телеком" не была исполнена, обязанность по присоединению сети связи у ОАО "Дальсвязь" не возникла. Ссылка антимонопольного органа в оспариваемом решении на платежное поручение от 26.04.2006 N 32, по мнению ОАО "Дальсвязь", необоснованна, так как названным платежным поручением произведена оплата за присоединение точки подключения по другому договору.

Рассматривая спор, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что факт неоплаты ООО "Хабаровск - Телеком" услуги присоединения сети связи установлен вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 03.10.2008 по делу N А73-8215/2008.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанции пришли к обоснованному выводу о том, что ОАО "Дальсвязь" не нарушило антимонопольное законодательство и признали оспариваемое постановление недействительным.

Вместе с тем, довод антимонопольного органа о неправомерностивывода суда первой инстанции о нарушении оспариваемым решением прав ОАО "Дальсвязь" на деловую репутацию и распространение ложной информации о совершении ОАО "Дальсвязь" нарушении антимонопольного законодательства, обоснован и подлежит исключению из мотивировочной части решения суда первой инстанции как противоречащий п. 7 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24.02.2005 N 3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" и ст. 52 ФЗ от 26.07.2006 N 135 - ФЗ. Учитывая, что указанный вывод суда первой инстанции не повлиял на законность оспариваемых судебных актов, суд кассационной инстанции считает возможным оставить без изменения решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 17.12.2008, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2009 по делу N А73-10657/2008 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.