Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 ноября 2009 г. N Ф03-6722/2009 В иске о понуждении выкупа у общества обыкновенных акций отказано, поскольку договор, заключенный в рамках основной деятельности общества, не предоставляет участникам общества права требовать выкупа акций (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 30 ноября 2009 г. N Ф03-6722/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ответчика: Е.П. Белых - представитель по доверенности от 30.12.2008 N 11/360, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Энергокапитал" на решение от 03.06.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу N А73-4061/2009 Арбитражного суда Хабаровского края, по иску закрытого акционерного общества "Инвестиционная компания "Энергокапитал" к Дальневосточному мостостроительному открытому акционерному обществу об исполнении обязанности в натуре.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2009 г.

Закрытое акционерное общество "Инвестиционная компания "Энергокапитал" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Дальневосточному мостостроительному открытому акционерному обществу о понуждении выкупить у истца в порядке, установленном пунктом 5 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", 4973 шт. обыкновенных акций государственного регистрационного номера выпуска 1-02-30842-F.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 03.06.2009, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009, в удовлетворении заявленного ЗАО "ИК "Энергокапитал" требования отказано.

Не согласившись с принятыми по делу решением и постановлением, истец обратился в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и удовлетворить иск в заявленном объеме. В обоснование жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам, неправильное применение норм материального права.

ЗАО "ИК "Энергокапитал", извещенное надлежащим образом о времени и месте слушания жалобы, своего представителя в судебное заседание кассационной инстанции не направило, письмом от 20.10.2009 заявило ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие.

Представитель ОАО "Дальмостострой" в судебном заседании выразила согласие с состоявшимися судебными актами, полагая их законными и обоснованными.

Рассмотрев материалы дела, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность обжалуемых решения и постановления, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ЗАО "ИК "Энергокапитал" владеет 4973 шт. обыкновенных акций регистрационного номера выпуска 1-02-30842-F эмитента ОАО "Дальмостострой".

15.08.2008 между ЗАО "Тихоокеанская мостостроительная компания" (Генподрядчик) и ОАО "Дальмостострой" (Субподрядчик) заключен договор субподряда N 653, согласно условиям которого Субподрядчик обязался с августа 2008 по сентябрь 2011 гг. выполнить строительно-монтажные работы по мостовому переходу через бухту Золотой Рог в г. Владивостоке; стоимость работ определена сторонами в сумме 7218844990 руб.

Общим собранием акционеров ОАО "Дальмостострой", состоявшимся 30.10.2008, принято решение об одобрении крупной сделки -договора субподряда N 623 от 15.08.2008

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

В связи с тем, что ЗАО "ИК "Энергокапитал" не принимало участия в одобрении спорной сделки и получило отказ ОАО "Дальмостострой" в удовлетворении заявленного на основании данной нормы законодательства требования о выкупе 4973 шт. акций, инвестиционная компания обратилась с настоящим иском в арбитражный суд.

Разрешая спор, суд признал договор N 623 от 15.08.2009 заключенным в процессе обычной хозяйственной деятельности и отказал истцу в удовлетворении его требования о понуждении ответчика выкупить 4973 шт. акций.

По правилам пункта 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Согласно разъяснению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

В процессе рассмотрения спора судебные инстанции установили, что основным видом деятельности ОАО "Дальмостстрой" является строительство, реконструкция, ремонт, содержание и проектирование железнодорожных и городских мостов, путепроводов, виадуков, эстакад и прочих дорожных сооружений (пункты 3.1, 3.2 Устава общества).

Исходя из изложенного, а также с учетом сведений, содержащихся в статистических данных Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Хабаровскому краю, анализа заключенных ответчиком договоров в 2007, 2008 годах, суд пришел к правильному выводу о том, что договор N 623 от 15.08.2009 заключен в рамках основной деятельности общества. При указанных обстоятельствах одобрение такого договора на общем собрании не предоставляет участникам общества права требовать выкупа акций.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 03.06.2009, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2009 по делу N А73-4061/2009 арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.