Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 ноября 2010 г. N Ф03-7202/2010 по делу N А51-3758/2008 При новом рассмотрении дела суду необходимо выяснить все обстоятельства, имеющие значение для дела, и, в соответствии с арбитражным законодательством РФ, решить вопрос распределения государственной пошлины по кассационной жалобе (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 1 ноября 2010 г. N Ф03-7202/2010
по делу N А51-3758/2008
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от истца: Осипчук А.А., юрисконсульт, доверенность от 09.01.2008 б/н; от ответчика: Игнатов Ю.С., первый заместитель по производству, доверенность от 01.01.2010 N ДЭК-20-15/317Д; Шаркун С.В., начальник отдела правового регулирования, доверенность от 01.01.2010 N ДЭК-20-15/314Д, рассмотрел кассационную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" на решение от 07.06.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2010 по делу N А51-3758/2008 Арбитражного суда Приморского края, по иску общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" о взыскании 72875739 руб. 06 коп. по встречному иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" о взыскании 99454826 руб. 09 коп.

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2010 г. Полный текст постановления изготовлен 01 ноября 2010 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (далее - ООО "Артемовская электросеть") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") о взыскании 31220958 руб. 04 коп., из которых 7408888 руб. 72 коп. - задолженность за услуги по передаче электроэнергии, оказанные в период январь-февраль 2008 года, 23505348 руб. 37 коп. - компенсация потерь в электросетях в соответствии с договором от 24.11.2006 N 5/2007 и 306 720 руб. 95 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.2008 по 04.04.2008.

В свою очередь, ОАО "ДЭК" заявило встречный иск о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях ООО "Артемовская электросеть" в размере 78464109 руб. 72 коп. за период с января по март 2008 года.

Определением суда от 01.07.2008 встречное исковое заявление принято судом к рассмотрению в соответствии со статьей 132 АПК РФ.

До принятия судом решения ООО "Артемовская электросеть" и ОАО "ДЭК" в порядке, предусмотренном статьей 49 АПК РФ, увеличили исковые требования: по первоначальному иску - до 72875739 руб. 06 коп., по встречному иску - до 99454826 руб. 09 коп. в связи с изменением периода взыскания до июня 2008 года.

Решением от 27.08.2008, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 21.10.2008, суд в результате зачета первоначальных и встречных исковых требований взыскал с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" 22318578 руб. 56 коп., из которых 20223926 руб. 65 коп. - основной долг и 2094611 руб. 01 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.01.2009 решение и постановление апелляционного суда отменены с направлением дела на новое рассмотрение на основании части 1 статьи 288 АПК РФ.

При новом рассмотрении дела в связи с урегулированием отношений сторон по неоспариваемой части оказанных услуг и покупки электроэнергии на компенсацию потерь в период с 01.01.2008 по 31.12.2008 истцы по первоначальному и встречному искам уточнили исковые требования и просили взыскать за указанный период: по первоначальному иску 24716860 руб. 76 коп., из которых 15520069 руб. 57 коп. - основной долг и 9196791 руб. 19 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 14.03.2008 по 24.09.2009, по встречному иску - 48049942 руб. 59 коп. стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях (с учетом уточнения исковых требований в соответствии со статьей 49 АПК РФ).

Решением суда от 29.10.2009, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2009, исковые требования удовлетворены частично. По первоначальному иску с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскано 24716860 руб. 76 коп., в том числе: 15520069 руб. 57 коп. основного долга за период с января по декабрь 2008 года, 9196791 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 14.03.2008 по 24.09.2009. По встречному иску с ООО "Артемовская электросеть" в пользу ОАО "ДЭК" взыскано 1932183 руб. 77 коп. задолженности за период с января по декабрь 2008 года. В остальной части встречных исковых требований отказано.

Судебные акты мотивированы неисполнением ОАО "ДЭК" обязанности по оплате оказанных ООО "Артемовская электросеть" в спорный период услуг по передаче электроэнергии до потребителей ОАО "ДЭК" и наличием оснований для взыскания стоимости услуг и процентов за пользование чужими денежными средствами по первоначальному иску в заявленном истцом размере на основании статей 309, 310, 395 ГК РФ. При этом суды признали правомерным расчет стоимости оказанных услуг, представленный ООО "Артемовская электросеть", с учетом использования при определении объема полезного отпуска электроэнергии, доведенной до потребителей ОАО "ДЭК", расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.03.2010 решение и постановление апелляционного суда отменены на основании части 1 статьи 288 АПК РФ, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела ООО "Артемовская электросеть" и ОАО "ДЭК" вновь уточнили размер исковых требований и просили взыскать: по первоначальному иску - 27768741 руб. 86 коп., в том числе 15520069 руб. 57 коп. основного долга и 12248672 руб. 29 коп. процентов, начисленных по 18.01.2010, по встречному иску - 105358021 руб. стоимости потерь электрической энергии за период с января по декабрь 2008 года.

Решением от 07.06.2010 с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Находкинская электросеть" взыскано 3051881 руб. 10 коп. основного долга. В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2010 решение от 07.06.2010 изменено: с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскано 3051881 руб. 10 коп. процентов и 100000 руб. госпошлины по первоначальному иску.

При принятии судебных актов обе судебные инстанции исходили из правомерности применения при определении стоимости оказанных услуг ООО "Артемовская электросеть" расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правила N 530, и исполнения сторонами решения арбитражного суда от 29.10.2010.

В кассационной жалобе с учетом дополнений к ней ОАО "ДЭК" просит принятые по делу судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование жалобы заявитель привел доводы о неправильном применении судами к правоотношениям сторон пункта 145 Правил N 530, о несоответствии расчета суммы иска ООО "Артемовская электросеть" алгоритму, определенному указанным пунктом Правил N 530, о неправомерном взыскании с ОАО "ДЭК" процентов за пользование чужими денежными средствами.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Артемовская электросеть", не соглашаясь с приведенными в ней доводами, просит в удовлетворении жалобы отказать.

В судебном заседании кассационной инстанции представители сторон привели доводы, соответствующие текстам кассационной жалобы и отзыва на нее.

Проверив законность решения суда от 07.06.2010, постановления апелляционного суда от 19.08.2010, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что они подлежат отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ООО "Артемовская электросеть" (исполнитель) подписан договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии N 5/2007, который заключен в принятой судом редакции согласно судебным актам по делу N А51-5973/2007 36-205 и действует с момента вступления решения суда в законную силу, то есть с 14.02.2008.

В соответствии с условиями договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1).

Кроме того, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению N 9 к договору, а исполнитель - оплачивать фактические потери электроэнергии в своих сетях на условиях договора (пункт 2.2 договора).

Дополнительным соглашением к договору от 24.11.2006 N 5/2007 стороны изменили редакцию пунктов 4.1, 7.6, 7.7, подпункта 11.4 раздела 11 договора и установили вступление соглашения в действие с 01.01.2008.

Пункт 4.1 договора касается величины заявленной мощности для расчета стоимости услуг исполнителя, определенной сторонами в Приложении N 4 к договору, а пункт 7.7 договора определяет порядок расчетов сторон, согласно которому исполнитель выставляет заказчику счет на оплату услуг, рассчитанных исходя из объема заявленной мощности и плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в Приложении N 4 к договору. Заказчик производит оплату по выставленному счету: до 15 числа текущего месяца - 33% стоимости услуг указанных в счете; до 25 числа текущего месяца - 33% стоимости услуг указанных в счете. Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов заявленной мощности, указанных в Приложении N 4, и объемов переданной электроэнергии, указанных в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц.

Пунктом 7.6 договора стороны определили, что стоимость услуг исполнителя, подлежащих оплате в расчетном периоде, определяется как сумма произведений величины заявленной мощности, указанной в Приложении N 4 (пункт 4.2), на ставку тарифа на содержание электрических сетей и фактического объема электроэнергии, переданной потребителям заказчика и в смежные сетевые организации в соответствующем расчетном периоде, на ставку тарифа за оплату технологических потерь электрической энергии в сетях.

Оказанные ООО "Артемовская электросеть" в спорный период услуги по передаче электроэнергии оплачены ОАО "ДЭК" не были, что послужило основанием для обращения ООО "Артемовская электросеть" в арбитражный суд с первоначальным иском.

Неоплата, по мнению ОАО "ДЭК", ООО "Артемовская электросеть" в полном объеме фактических потерь электрической энергии в его сетях, явилась основанием встречного иска за спорный период.

Отменяя решение суда первой инстанции от 29.10.2009, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2009 и направляя дело на новое рассмотрение, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в постановлении от 10.03.2010 указал на неправомерность применения при расчете стоимости услуг по передаче электроэнергии потребителям ОАО "ДЭК" расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил N 530.

При этом суд кассационной инстанции исходил из того, что в данном случае предметом оказываемых сетевой организацией услуг является передача принятой в сети электроэнергии потребителям-гражданам, в интересах которых заключается договор о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии, что в силу пункта 145 Правил N 530 исключает применение предусмотренных им расчетных способов потребления электрической энергии.

Из пункта 136 Правил N 530 следует, что положения раздела XII "Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках" (в том числе и пункт 145) применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Определение объема потребляемых гражданами коммунальных услуг, к которым относится и электроснабжение, регулируется нормами Жилищного кодекса РФ (статья 157), а также Постановлениями Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" и от 23.05.2006 N 306 "Об утверждении правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг".

Исходя из указанных нормативных актов, при отсутствии общедомовых приборов учета объем потребленных гражданами коммунальных ресурсов определяется по утвержденным нормативам, учитывающим освещение жилых помещений, содержание общего имущества многоквартирного дома и технологические потери.

В силу части 2 статьи 289 АПК РФ указания суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Между тем в нарушение части 2 статьи 289 АПК РФ при новом рассмотрении дела арбитражные суды не выполнили указания суда кассационной инстанции, содержащиеся в постановлении от 10.03.2010, и снова разрешили спор с применением расчетного способа определения объема электроэнергии, переданной потребителям ОАО "ДЭК", предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил N 530, не подлежащего применению в данном случае, сделав те же выводы относительно стоимости услуг, оказанных ООО "Артемовская электросеть", что и в отмененных судебных актах. При этом арбитражные суды не дали оценку представленному ОАО "ДЭК" контррасчету стоимости этих услуг, основанному на нормативах потребления гражданами электроэнергии.

Допущенные судами нарушения норм материального и процессуального права привели к принятию неправильных судебных актов, основанных на данных об объеме электрической энергии, переданной ООО "Артемовская электросеть" потребителям электроэнергии ОАО "ДЭК", полученных с применением способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил N 530, поэтому решение от 07.06.2010 и постановление от 19.08.2010 подлежат отмене на основании частей 1, 2 статьи 288 АПК РФ, а дело - направлению на новое рассмотрение в ином судебном составе.

При новом рассмотрении дела судам следует учесть изложенное и выполнить указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении от 10.03.2010.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 07.06.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2010 по делу N А51-3758/2008 Арбитражного суда Приморского края отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края в ином судебном составе.

Приостановление на основании определения от 14.09.2010 исполнения решения от 07.06.2010, постановления от 19.08.2010 отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.