Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 23 августа 2022 г. по делу N 7У-7889/2022[77-3890/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Суворовой Н.В.

судей: Палия А.Ю, Суслова С.В.

при секретаре: Шевченко А.В.

с участием прокурора: Богдан А.И.

адвоката: Крешталь О.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области - Кузбасса А.В. Закусилова на приговор Анжеро - Судженского городского суда Кемеровской области от 21 декабря 2021 года в отношении Аверьянова Д.Б.

заслушав доклад по делу, мнение прокурора, настаивающего на удовлетворении изложенных в кассационном представлении доводов, а также позицию адвоката, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Анжеро - Судженского городского суда Кемеровской области от 21 декабря 2021 года

Аверьянов Денис Брониславович, "данные изъяты"

- 25.12.2018 года Анжеро - Судженским городским судом Кемеровской области по п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 8 месяцев; постановлением Яйского районного суда Кемеровской области от 05.11.2019 года испытательный срок продлен на 1 месяц.

- 26.01.2021 года Яйским районным судом Кемеровской области (с учетом апелляционного определения Кемеровского областного суда от 30.03.2021 года) по ч.1 ст.228 УК РФ, ч.2 ст.228 УК РФ, ст.69 ч.2 УК РФ, ст.74 ч.5, 70 УК РФ (наказание по приговору от 25.12.2018г.) к 4 годам 3 месяцам лишения свободы;

- 23.09.2021 года Яйским районным судом Кемеровской области (с учетом апелляционного определения Кемеровского областного суда от 11.01.2022 года) по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, ст.69 ч.3 УК РФ, ст.74 ч.5, 70 УК РФ (наказание по приговору от 16.09.2016г.), ч.5 ст.69 УК РФ (наказание по приговору от 26.01.2021г.) к 5 годам лишения свободы;

Осужден: по п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания, назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года, окончательно назначено Аверьянову Д.Б. к отбытию наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. "б" ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ, зачтено в срок наказания Аверьянову Д.Б. период его содержания под стражей по настоящему делу с 21.12.2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также период по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года с 26.01.2021 года до 30.03.2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор пересмотрен не был, вступил в законную силу 11 января 2022 года.

В кассационном представлении прокурор просит изменить приговор, считая его незаконным и необоснованным в связи с существенными нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства. Указывает, что отсутствие у суда сведений о судимости Аверьянова Д.Б. по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 23.09.2021 года, в совокупное наказание по которому вошло наказание по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года, привело к повторному назначению наказания по настоящему обжалуемому приговору по правилам ст.69 ч.5 УК РФ с учетом наказания по приговору от 26.01.2021 года. В связи с чем, из приговора подлежит исключению указание о назначении наказания по правилам ст.69 ч.5 УК РФ и указание о зачете срока содержания Аверьянова Д.Б. под стражей по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года с 26.01.2021 года до 30.03.2021 года.

Также, суд неверно установилв качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, поскольку наказание по приговору от 25.12.2018г. признавалось условным; при этом условное осуждение по указанному приговору не отменялось и Аверьянов Д.Б. не направлялся в места лишения свободы для отбывания наказания.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, выслушав стороны, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Доказанность вины, правильность юридической квалификации действий Аверьянова Д.Б. не оспаривается участниками уголовного судопроизводства и не ставится под сомнение судебной коллегией при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, поскольку подтверждается представленными и исследованными судом доказательствами, установленными фактическими обстоятельствами дела, на основании которых суд пришел к правильному выводу о доказанности виновности Аверьянова Д.Б. в содеянных преступлениях.

Действия Аверьянова Д.Б. верно квалифицированы по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, Наказание назначено в соответствии с положениями ст. 60 УК РФ, то есть с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осуждённого, смягчающих наказание обстоятельств, а также с учетом влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, а также ст.64 УК РФ и ст.73 УК РФ сомнений не вызывают.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу такие нарушения допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 299, п. 3 ч. 1 ст. 307 УПК РФ при постановлении приговора суд обязан разрешить вопрос о наличии или отсутствии обстоятельств, отягчающих и смягчающих наказание подсудимого.

Исходя из этих требований уголовно-процессуального закона, в приговоре необходимо указывать, какие обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности подсудимого, доказаны при разбирательстве уголовного дела, а также мотивировать наличие обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание осужденного.

Приведенные положения закона не в полной мере были соблюдены судом при постановлении приговора.

Так, отягчающим наказание Аверьянова Д.Б. обстоятельством суд признал рецидив преступлений.

Однако, делая такой вывод, суд не учел, что согласно п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Из материалов уголовного дела следует, что Аверьянов Д.Б. был осужден Анжеро - Судженским городским судом Кемеровской области по приговору от 25.12.2018 года - по п. "а, б" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 8 месяцев; постановлением Яйского районного суда Кемеровской области от 05.11.2019 года испытательный срок продлен на 1 месяц.

При таких обстоятельствах в действиях Аверьянова Д.Б. по приговору от 21.12.2021 года необоснованно был установлен рецидив преступлений, в связи с чем данное отягчающее обстоятельство подлежит исключению из приговора, как и ссылка на назначение наказания с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ.

С учетом изложенного, а также наличия установленного по приговору смягчающего наказание обстоятельства - активное способствование расследованию преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ), при смягчении Аверьянову Д.Б. наказания за совершенные преступления, подлежит применению ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Также, как видно из приговора, окончательное наказание Аверьянову Д.Б. назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года.

Однако из материалов уголовного дела следует, что наказание по приговору от 26.01.2021 года также ранее вошло в окончательное наказание по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 23.09.2021 года по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Таким образом, наказание по приговору от 26.01.2021 года было сложено дважды, что противоречит требованиям ч. 2 ст. 6 УК РФ и является недопустимым.

В связи с необоснованным назначением наказания по правилам ст.69 ч.5 УК РФ, решение суда о зачете в срок наказания Аверьянову Д.Б. периода его содержания под стражей по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года с 26.01.2021 года до 30.03.2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, подлежит безусловному исключению из приговора.

Иных оснований для изменения приговора по доводам кассационного представления прокурора не имеется, суд кассационной инстанции таких оснований также не усматривает.

Руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Анжеро-Судженского городского суда Кемеровской области от 21 декабря 2021 года в отношении Аверьянова Дениса Брониславовича изменить:

- исключить из приговора отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений, а также ссылку на назначение наказания осужденному с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ;

- применить при назначении наказания положения ч.1 ст.62 УК РФ.

- смягчить Аверьянову Д.Б. наказание за преступление, предусмотренное п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ, с учетом ч.1 ст.62 УК РФ, до 1 года 10 месяцев лишения свободы;

- смягчить Аверьянову Д.Б. наказание за преступление, предусмотренное п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, с учетом ч.1 ст.62 УК РФ, до 2 лет лишения свободы;

- в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания, окончательно назначить Аверьянову Д.Б. к отбытию наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы;

- исключить из приговора указание о назначении наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года.

- исключить из приговора указание на ч.3.2 ст.72 УК РФ и указание на зачет в срок наказания времени содержания Аверьянова Д.Б. под стражей по приговору Яйского районного суда Кемеровской области от 26.01.2021 года с 26.01.2021 года до 30.03.2021 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Кемеровской области Закусилова А.В. удовлетворить.

Председательствующий: Н.В. Суворова

Судьи: А.Ю. Палий

С.В. Суслов