Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 22 июля 2022 г. по делу N 33а-700/2022

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Тогубицкого В.А, судей Килярова М.Х. и Патланя В.А, при помощнике судьи Гребневой В.Ю, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного ответчика - Ситникова А.И. на решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 11 мая 2022 г, которым удовлетворены требования старшего лейтенанта Алиева Микаила Хабибовича о признании незаконным бездействия главнокомандующего Воздушно-космическими силами Российской Федерации, связанного с непринятием решения об увольнении административного истца с военной службы.

Заслушав доклад судьи Патланя В.А, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и поступивших относительно неё возражений, судебная коллегия

установила:

Алиев М.Х. обратился в гарнизонный военный суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным бездействие главнокомандующего ВКС Российской Федерации, связанное с непринятием решения об увольнении административного истца с военной службы.

Кроме того, административный истец просил суд обязать указанное должностное лицо уволить его с военной службы по установленному законом основанию.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены в полном объёме.

В апелляционной жалобе представитель административного ответчика просит решение суда отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование автор жалобы указывает, что поскольку Алиев М.Х. проходил военную службу с августа 1982 года по май 1992 года, то в рамках спорных правоотношений должны применяться приказ Министра обороны СССР от 6 апреля 1985 г. N 100 и Положение о прохождении воинской службы офицерским составом Вооружённых Сил СССР, утверждённое постановлением Совета Министров СССР от 18 марта 1985 г. N 240.

По мнению представителя административного ответчика, судом первой инстанции не выяснено местонахождение административного истца в период с мая 1992 г. по сентябрь 1998 г, когда Алиев М.Х. впервые обратился к главнокомандующему Военно-воздушными силами Российской Федерации по вопросу увольнения его с военной службы, а также причины, которые препятствовали административному истцу обратиться по данному вопросу в указанный период.

Анализируя советское и российское законодательство о прохождении военной службы, автор жалобы приходит к выводу, что Алиев М.Х, проходивший действительную военную службу, не относился к категории военнослужащих, на которых распространяются действие пункта 2 статьи 2 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и пункта 1 статьи 2 Федерального закона "О статусе военнослужащих", а поэтому решение суда первой инстанции не соответствует пунктам 3 и 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении" и подлежит отмене.

Кроме того, решение суда и материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих наличие у административного ответчика обязательств рассматривать вопрос об увольнении Алиева М.Х, который не имел и не имеет статус военнослужащего по контракту или по призыву.

В возражениях на апелляционную жалобу административный истец просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного ответчика - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы административного дела, обсудив приведённые в апелляционной жалобе и возражениях на неё доводы, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Согласно части 1 статьи 37 и части 2 статьи 59 Конституции Российской Федерации, труд свободен, каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом.

В силу требований статей 50 и 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы в их взаимосвязи, законодателем установлены различные основания увольнения военнослужащих с военной службы, в том числе обязывающие командование на их увольнение, так например, в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе.

По делу установлено, что с 19 августа 1989 г. по 5 мая 1992 г. Алиев М.Х. проходил военную службу в войсковой части полевая почта N в должности старшего техника расчета (подготовки самолетов) в воинском звании старшего лейтенанта.

В соответствии с директивой Генерального штаба ВВС Российской Федерации от 10 января 1992 г. N 123/3/*, Алиев М.Х. переведён в составе воинской части в ВВС Российской Федерации "данные изъяты"

Приказом командира войсковой части N от 27 апреля 1992 г. N 100 административный истец убыл на базу расформирования войсковой части N в г. "адрес" и с 5 мая 1992 г. исключён с котлового и с остальных видов обеспечения.

В книге алфавитного учета офицеров с 1971 по 1998 год, а также приказах командира войсковой части N с мая по июнь 1992 года в войсковой части N Алиев М.Х. не значился.

Материалы личного дела административного истца не содержат сведений о дальнейшем прохождении им военной службы, увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава воинской части.

Алиев М.Х. неоднократно обращался с рапортами к компетентным воинским должностным лицам с просьбой уволить его с военной службы, однако решений о его служебном предназначении не принималось.

Требований к Алиеву М.Х. со стороны воинских должностных лиц о необходимости приступить к исполнению обязанностей военной службы в период с 1992 года по настоящее время не предъявлялось, порядок нахождения в распоряжении командующего округа ему не определялся.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в редакции, действовавшей на момент спорных правоотношений, административный истец в июле 2010 года достиг 45-летнего возраста, то есть предельного возраста пребывания на военной службе, находясь при этом в сфере военно-служебных правоотношений, поскольку решения о его увольнении не принималось.

Поскольку согласно имеющейся информации о том, что по последнему месту службы Алиев М.Х. переведён в составе воинской части в ВВС Российской Федерации "данные изъяты", то суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о возложении обязанности по рассмотрению вопроса об увольнении административного истца с военной службы на главнокомандующего ВКС Российской Федерации.

Что касается вступившего в законную силу решения Махачкалинского гарнизонного военного суда от 29 декабря 2010 г, которым административному истцу отказано в удовлетворении аналогичных требований к тому же должностному лицу в связи с пропуском срока обращения в суд, то данный судебный акт не препятствует разрешению спора по существу, так как оспариваемое бездействие административного ответчика носит длящийся характер.

Исходя из изложенного, доводы, приведенные представителем административного ответчика в жалобе, на правильность вышеуказанных выводов суда не влияют.

Отсутствуют основания полагать, что решение суда не соответствует предъявляемым к нему пунктами 3 и 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении" требованиям о законности и обоснованности.

Таким образом, апелляционная жалоба представителя административного ответчика удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 309 и 311 КАС Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 11 мая 2022г. по административному исковому заявлению Алиева Микаила Хабибовича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного ответчика - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий В.А. Тогубицкий

Судьи М.Х. Киляров

В.А. Патлань