Кассационное постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2022 г. по делу N 7У-13117/2022[77-5778/2022]

Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Башкова А.В., при секретаре Махмутовой А.А., с участием прокурора Кротова А.В., осуждённого Мурзина А.И. и его защитника - адвоката Верченко И.П., рассмотрел в открытом судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого Мурзина А.И. и кассационному представлению заместителя прокурора Пермского края Подгайного В.В. о пересмотре приговора Кудымкарского городского суда Пермского края от 1 марта 2022 года, которым

Мурзин Андрей Иванович, родившийся "данные изъяты" судимый:

- 3 марта 2011 года Кудымкарским городским судом Пермского края по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, с учётом постановления Соликамского городского суда Пермского края от 6 ноября 2013 года, к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года, постановлением Кудымкарского городского суда Пермского края от 11 апреля 2013 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания, освобождённый 21 апреля 2016 года по отбытии наказания, - 17 февраля 2022 года Кудымкарским городским судом Пермского края по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осуждён за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 3141 УК РФ, к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и приговору от 17 февраля 2022 года, ему назначено 2 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Мурзину А.И. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу. Взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 1 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день, время содержания под стражей по приговору от 17 февраля 2022 года с 17 до 28 февраля 2022 года из расчёта один день за один день.

В апелляционном порядке приговор суда не пересматривался, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Башкова А.В, выслушав выступление осуждённого Мурзина А.И. и адвоката Верченко И.П, мнение прокурора Кротова А.В, суд

установил:

вышеуказанным приговором, постановленным в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Мурзин А.И. признан виновным в самовольном оставлении поднадзорным лицом места жительства, пребывания или фактического нахождения в целях уклонения от административного надзора.

Преступление совершено им в период с конца сентября 2021 года по 2 декабря 2021 года в пос. Юсьва Юсьвинского муниципального округа Пермского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Мурзин А.И. не соглашается с судебным решением. Указывает на необоснованное признание в его действиях отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, отсутствие в приговоре сведений о его неявке 12 января 2022 года во исполнение административного надзора по уважительной причине (административный арест по постановлению суда от 13 января 2022 года). Отмечает, что о рассмотрении дела в особом порядке принятия судебного решения узнал из его копии. Просит приговор изменить, исключить отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений, смягчить назначенное наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Пермского края Подгайный В.В, не оспаривая вину и квалификацию действий Мурзина А.И, указывает на несправедливость назначенного наказания. Отмечает, что суд, признавая в действиях Мурзина А.И. за совершение преступления рецидив преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего его наказание, не учёл, что неснятая и непогашенная судимость по приговору от 3 марта 2011 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении Мурзина А.И. административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 3141 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учёт рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание. Просит приговор изменить, исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидива преступлений, применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, смягчить назначенное наказание по ч. 1 ст. 3141 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ до 2 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав стороны, суд приходит к следующему.

Вина Мурзина А.И. в преступлении, за которое он осуждён, подтверждается собранными по делу доказательствами.

С предъявленным обвинением Мурзин А.И. согласился в полном объёме, добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Требования уголовно-процессуального закона при заявлении подсудимым ходатайства, рассмотрении дела и постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Нарушений судом процедуры рассмотрения уголовного дела не установлено.

Действия Мурзина А.И. с учётом признанного им обвинения квалифицированы по ч. 1 ст. 3141 УК РФ правильно. Оснований для иной юридической оценки не имеется.

Назначенное судом осуждённому наказание соответствует требованиям, предусмотренным ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

При этом суд учёл характер и степень общественной опасности преступления, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, принял во внимание личность виновного, смягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого, условия жизни его семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённого, судом первой инстанции в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ обоснованно признаны и учтены: раскаяние в содеянном, принесение извинений.

Личность осуждённого, который характеризуется посредственно, в том числе тот факт, что он не состоит на учёте у нарколога и психиатра, приняты судом во внимание при назначении наказания.

Вид назначенного осуждённому наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного.

Размер наказания соответствует также и требованиям ч. 5 ст. 62 УК РФ вследствие применённого особого порядка судебного разбирательства.

Мотивы неприменения судом ст.ст. 64, 73 УК РФ приведены, и они соответствуют вышеуказанным нормам уголовного закона и обстоятельствам дела. Никаких исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу нет.

Вид исправительного учреждения судом определён верно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Несмотря на вышеизложенное, приговор подлежит изменению вследствие существенных нарушений Общей части уголовного закона, допущенных при назначении наказания Мурзину А.И.

Согласно ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ, и с учётом положений Общей части Уголовного кодекса РФ.

Так, из положений ч. 2 ст. 63 УК РФ следует, что, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьёй Особенной части Уголовного кодекса РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 3141 УК РФ, является лицо, в отношении которого установлен административный надзор, то есть лицо, имеющее судимость.

Поскольку наличие судимости является обязательным признаком субъекта преступления, то рецидив преступлений не может быть признан обстоятельством, отягчающим наказание за данное преступление.

Суд первой инстанции, при назначении Мурзину А.И. наказания, признал и учёл обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений, игнорируя при этом тот факт, что образующая его судимость по приговору от 3 марта 2011 года явилась основанием для установления в отношении него административного надзора. Таким образом, по смыслу уголовного закона, предыдущая судимость явилась обязательным признаком специального субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 3141 УК РФ, и в силу требований ст. 6 УК РФ, ч. 2 ст. 63 УК РФ не могла повторно учитываться при признании обстоятельства, отягчающего наказание осуждённого.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению: из приговора необходимо исключить указание суда на признание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание осуждённого, а наказание, назначенное по ч. 1 ст. 3141 УК РФ и по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, следует смягчить.

Кроме того, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по правилам, установленным чч. 2, 3, 4 ст. 69 УК РФ, назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осуждённый виновен еще и в другом преступлении, совершённом им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

По смыслу ст. 72 УК РФ применение судом требований норм указанной статьи обуславливается возникновением юридического факта - содержанием лица в течение определённого времени под стражей до судебного разбирательства или до вступления приговора в законную силу.

Из материалов дела следует, что по приговору от 17 февраля 2022 года в отношении Мурзина А.И. мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Таким образом, с 17 февраля 2022 года Мурзин А.И. фактически отбывает наказание в виде лишения свободы.

Между тем, по настоящему уголовному делу, мера пресечения в отношении Мурзина А.И. была избрана в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Она изменена на основании приговора суда: с 1 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу.

Выполняя требования ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд первой инстанции принял решение о зачёте в срок лишения свободы по последнему приговору наказания в виде лишения свободы, отбытого по предыдущему приговору суда, в период с 17 февраля 2022 года до 28 февраля 2022 года, то есть фактически не зачёл один день наказания, отбытый по предыдущему приговору (28 февраля 2022 года).

В этой связи приговор также подлежит изменению: наказание, отбытое по предыдущему приговору, в виде времени содержания осуждённого под стражей 28 февраля 2022 года подлежит зачёту в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы в соответствии с п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Кудымкарского городского суда Пермского края от 1 марта 2022 года в отношении Мурзина Андрея Ивановича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание осуждённого, рецидив преступлений.

Смягчить наказание, назначенное Мурзину А.И. за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 3141 УК РФ, до 3 месяцев лишения свободы, а в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ до 2 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В срок лишения свободы дополнительно зачесть Мурзину А.И. наказание, отбытое по приговору от 17 февраля 2022 года, в виде времени его содержания под стражей 28 февраля 2022 года в соответствии с п. "а" ч.1 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Кассационное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Председательствующий Башков А.В.