Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 мая 2008 г. N А21-5977/2007 Иск ООО к ОАО о переводе на ответчика прав обыкновенных именных акций и взыскании с ОАО их выкупной стоимости не удовлетворен, так как обратившись в суд с иском о переводе на ответчика прав на принадлежащие ООО акции и взыскании с него их выкупной стоимости, истец избрал ненадлежащий способ защиты своих интересов (отменено)

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 января 2009 г. N 10967/08 настоящее постановление отменено.

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 г. по делу N А21-5977/2007 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008 г. по тому же делу отменены

Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области

Об изменениях настоящего постановления см. определение Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г.

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 29 мая 2008 г. N А21-5977/2007

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12 октября 2009 г. N А21-5977/2007

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Сосниной О.Г., судей Кустова А.А. и Тарасюка И.М.,

при участии от ООО "АЛЕКСАНДРА" Алексеенковой Э.А. (доверенность от 05.12.2007), от ОАО "КД авиа" Корнилова Б.Ю. (доверенность от 11.12.2007),

рассмотрев 28.05.2008 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 (судья Шанько О.А.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008 (судьи Аносова Н.В., Гафиатуллина Т.С., Масенкова И.В.) по делу N А21-5977/2007,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" ("ALEKSANDRA", Республика Польша, воеводство Поморское, г. Гданьск; далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерному обществу "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа") о переводе на ответчика прав на 2 377 249 обыкновенных именных акций и взыскании с ОАО "КД авиа" 20 754 256 руб. 77 коп. их выкупной стоимости по цене 8 руб. 73 коп за 1 акцию.

Решением от 30.11.2007, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008, в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, просит отменить решение и постановление и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Заявитель считает необоснованными выводы судов о совершении сделки, против одобрения которой голосовало Общество, в процессе обычной хозяйственной деятельности ответчика и об избрании истцом ненадлежащего способа защиты своих прав.

По мнению подателя жалобы, право требовать выкупа акционерным обществом принадлежащих акционерам акций в порядке статей 75, 76 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) возникает у акционеров с момента принятия общим собранием решения об одобрении крупной сделки, против которого голосовали данные акционеры, независимо от фактического совершения такой сделки и ее природы.

Общество полагает, что сделка по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб) лизинга воздушных судов, одобренная решением внеочередного общего собрания акционеров, оформленным протоколом от 22.12.2006 N 10 (далее - Решение от 22.12.2006), против которого голосовал истец, является крупной и не может быть отнесена к его обычной хозяйственной деятельности с учетом фактического имущественного положения ответчика в период, предшествующий принятию указанного решения.

Заявитель указывает, что Решение от 22.12.2006 повлекло за собой заключение ОАО "КД авиа" еще ряда крупных сделок (привлечение кредитов, в том числе на уплату лизинговых платежей, залог всего недвижимого имущества ответчика, увеличение его уставного капитала), что в течение одного года привело к снижению стоимости акций ответчика в 5 раз.

Податель жалобы ссылается на то, что в течение 2007-2008 гг. при наличии заявленного и не отозванного Обществом требования о выкупе принадлежащих ему акций общим собранием акционеров ОАО "КД авиа" были приняты решения о совершении нескольких крупных сделок, в принятии которых Общество не участвовало. Тем самым, по мнению заявителя, нарушены его права как миноритарного акционера, поскольку он не обязан нести финансовые потери из-за решений органов управления акционерным обществом, на процесс принятия которых он не может повлиять.

По мнению Общества, судами неправильно применены правила статей 433, 435 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), поскольку предметом настоящего иска является требование об обязании ОАО "КД авиа" исполнить договор выкупа спорных акций, заключенный сторонами путем направления ответчиком Обществу 05.12.2006 уведомления о наличии у последнего права требовать выкупа принадлежащих ему акций, являющегося офертой, акцептованной истцом с помощью предъявления ОАО "КД авиа" 01.02.2007 соответствующего требования.

Кроме того, заявитель ссылается на рассмотрение настоящего иска в отсутствие не привлеченного к участию в деле закрытого акционерного общества "Московский фондовый центр" (далее - Центр), являющегося держателем реестра акционеров ОАО "КД авиа", хотя разрешение данного спора непосредственно затрагивает права и обязанности последнего, так как именно держатель реестра акционеров вносит в него соответствующие изменения в случае выкупа акционерным обществом принадлежащих акционеру акций.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "КД авиа" просит оставить решение и постановление без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал кассационную жалобу и подтвердил изложенные в ней доводы. Представитель ОАО "КД авиа" поддержал доводы, приведенные в отзыве на кассационную жалобу.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, запись о государственной регистрации ОАО "КД авиа" внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 06.09.2002 Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Гурьевскому району Калининградской области.

Уставный капитал ОАО "КД авиа" (по состоянию на 30.11.2006) разделен на 196 947 136 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 руб. каждая, выпуск которых зарегистрирован за N 1-01-02585-D.

Согласно сертификату эксплуатанта от 10.08.2005 N 454 ОАО "КД авиа" признан соответствующим требованиям законодательства Российской федерации и положениям Чикагской конвенции о международной гражданской авиации, регламентирующим сертификацию эксплуатантов в гражданской авиации, и способен осуществлять коммерческие воздушные перевозки и авиационные работы в соответствии с условиями и ограничениями, содержащимися в эксплуатационных спецификациях, являющихся неотъемлемой частью данного сертификата.

На основании договора от 25.08.2006 N 1137-541-06 специализированные экспертные организации (общество с ограниченной ответственностью "Научно-внедренческий центр прогнозирования и финансово-экономической экспертизы на воздушном транспорте" и закрытое акционерное общество "Российская оценка") представили ОАО "КД авиа" отчет от 15.09.2006 N 18/09-2006 (далее - Отчет N 18/09-2006), согласно которому по состоянию на 01.07.2006 рыночная стоимость авиапредприятия (бизнеса) ОАО "КД авиа" составила 2 267 961 000 руб. без учета НДС, а рыночная стоимость одной акции в составе миноритарного пакета, составляющего менее 1% от общего числа голосующих акций общества - 8 руб. 73 коп.

Советом директоров ОАО "КД авиа" 30.11.2006 приняты, в частности, следующие решения, оформленные протоколом от 30.11.2006 N 18 (далее - Решения от 30.11.2006):

- общему собранию акционеров рекомендовано одобрить в порядке статей 78, 79 Закона об АО крупную сделку (совокупность взаимосвязанных сделок) по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб)лизинга двух воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 23812 и 23791, взаимосвязанную с ранее заключенной сделкой по приобретению на условиях (суб) лизинга воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011;

- утверждены форма, дата, время и место проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа" с целью принятия решения об одобрении указанной крупной сделки, дата составления списка акционеров, имеющих прав на участие в данном собрании, а также его повестка дня, порядок и текст сообщения акционерам о его проведении, перечень предоставляемой акционерам информации (материалов), форма и текст бюллетеней для голосования;

- выкупная цена акций ОАО "КД авиа" утверждена на основании Отчета N 18/09-2006 в размере 8 руб. 73 коп. за 1 акцию.

Решения от 30.11.2006, равно как и Отчет N 18/09-2006, не оспорены и не признаны недействительными в установленном законом порядке.

Согласно списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленному по состоянию на 30.11.2006, Общество владеет 2 377 349 обыкновенными именными акциями ОАО "КД авиа" номинальной стоимостью 1 руб. каждая, что составляет 1,2071% от общего числа голосующих акций ОАО "КД авиа".

Обществу 05.12.2006 направлено сообщение о проведении 22.12.2006 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа" (далее - Сообщение от 05.12.2006), повестка дня которого, в частности, включает вопрос об одобрении в порядке статей 78, 79 Закона об АО взаимосвязанных сделок по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях (суб) лизинга двух воздушных судов Boeing 737 с серийными номерами производителя 23812 и 23791, составляющих единую крупную сделку в совокупности с ранее заключенной сделкой по приобретению на условиях (суб) лизинга воздушного судна Boeing 737 с серийным номером производителя 24011.

В текст данного сообщения включено уведомление о наличии у Общества согласно статье 75 Закона об АО права требовать от ОАО "КД авиа" выкупа принадлежащих Обществу акций по цене 8 руб. 73 коп. за 1 акцию, определенной решением Совета директоров от 30.11.2006 на основании Отчета N 18/09-2006, разъяснен порядок и сроки предъявления соответствующего требования, а также порядок и сроки осуществления выкупа.

Внеочередным общим собранием акционеров 22.12.2006, в частности, принято решение об одобрении сделки (суб) лизинга воздушных судов. Как видно из материалов дела, Общество, участвовавшее в данном собрании, голосовало против принятия решения об одобрении указанной сделки.

ГАРАНТ:

Определением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г. в мотивировочной части настоящего постановления исправлена опечатка

Сделка (суб) лизинга воздушных судов, одобренная Решением от 22.12.2006, фактически не была совершена ОАО "КД авиа", что не оспаривается участвующими в деле лицами.

ОАО "КД авиа" 01.02.2007 получило направленное Обществом "требование акционера на выкуп акционерным обществом размещенных им акций" от 31.01.2007 с предложением выкупить у Общества 2 377 349 обыкновенных именных акций ОАО "КД авиа" по цене, указанной в Сообщении от 05.12.2006.

Письмом от 24.07.2007 N 1-2010 ОАО "КД авиа" уведомило Общество о невозможности осуществления выкупа принадлежащих последнему акций в связи с отсутствием экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций и соответствующего заключения Федерального агентства по управлению федеральным имуществом.

Ссылаясь на уклонение ОАО "КД авиа" от выкупа акций, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском. В обоснование заявленного требования истец ссылается на статью 75 Закона об АО.

Возражая против удовлетворения иска, ОАО "КД авиа" ссылается на его необоснованность по праву.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции посчитал, что сделка (суб) лизинга воздушных судов, одобренная Решением от 22.12.2006, относится к обычной хозяйственной деятельности ответчика, в связи с чем у истца отсутствует право требовать от ОАО "КД авиа" выкупа принадлежащих Обществу акций в порядке статьи 75 Закона об АО. Кроме того, суд первой инстанции указал на избрание истцом ненадлежащего способа защиты своих интересов.

ГАРАНТ:

Определением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г. в мотивировочной части настоящего постановления исправлена опечатка

Апелляционный суд, согласившись с выводами суда первой инстанции, также указал, что в данном случае у Общества не возникло право требования выкупа акций, поскольку спорная сделка (суб) лизинга фактически не была совершена ответчиком. Кроме того, апелляционный суд счел, что в отношении данной сделки, одобренной Решением от 22.12.2006, не применимы правила статей 78, 79 Закона об АО, так как по договору (суб)лизинга имущество переходит не в собственность, а во временное владение и пользование лизингополучателя.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон и обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция установила следующее.

Согласно пункту 1 статьи 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона об АО акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций, в частности, в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом может повлечь возникновение права требовать выкупа акций (пункт 2 статьи 75 Закона об АО).

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (пункт 3 статьи 75 Закона об АО).

При применении пункта 1 статьи 75 Закона об АО необходимо учитывать положения статьи 76 Закона, устанавливающей порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 76 Закона об АО общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа и эти сведения должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, названные в пункте 1 статьи 75 Закона (голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом у акционера акций общества).

Абзацем вторым пункта 3 статьи 76 Закона об АО установлено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление N 19) указал на право владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества).

Как разъяснено в пункте 29 Постановления N 19, при отказе или уклонении от выкупа акций в порядке статей 75, 76 Закона об АО акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.

С учетом изложенного вывод суда первой инстанции о том, что, обратившись в арбитражный суд с иском о переводе на ответчика прав на принадлежащие Обществу акции и взыскании с него их выкупной стоимости, истец избрал ненадлежащий способ защиты своих интересов, следует признать правомерным.

При таких обстоятельствах суды обеих инстанций правильно отказали Обществу в удовлетворении настоящего иска.

Доводы подателя жалобы, касающиеся неудовлетворительного состояния авиапарка ОАО "КД авиа" в период, предшествующий принятию общим собранием акционеров Решения от 22.12.2006, против которого голосовал истец, ухудшения финансового состояния ответчика, вызванного, по утверждению заявителя, принятием Решения от 22.12.2006, а также последующего принятия органами управления ОАО "КД авиа" в отсутствие Общества еще ряда решений о совершении крупных сделок, не имеют в данном случае правового значения.

Ссылки подателя жалобы на статьи 433, 435 ГК РФ отклоняются кассационной инстанцией как основанные на неверном толковании норм права.

Доказательств того, что обжалуемыми судебными актами каким-либо образом затронуты права и законные интересы Центра, не привлеченного к участию в деле, в деле не имеется и сторонами не представлено.

Общество правильно указало в кассационной жалобе, что согласно статье 76 Закона об АО, регулирующей порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, данное право возникает у акционеров с момента принятия общим собранием соответствующего решения, а не с момента фактического совершения одобренной им сделки, как посчитал апелляционный суд. Однако неправильное толкование судом апелляционной инстанции названной нормы права само по себе не привело к принятию неправильного постановления.

С учетом изложенного кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008 по делу N А21-5977/2007 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЛЕКСАНДРА" - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Г. Соснина

Судьи

А.А. Кустов

И.М. Тарасюк