Кассационное постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 24 января 2023 г. по делу N 7У-14181/2022[77-452/2023-(77-6477/2022)]

Дело N 77-452/2023, 77-930/2023

г. Кемерово

24 января 2023 года

Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего

Палия А.Ю, при секретаре

Веровой И.П, с участием прокурора

Сечко Ю.Д, защитника

Кутовой И.В, осужденного

Быкова А.В, рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Быкова А.В, кассационное представление заместителя прокурора края Дамдинжапова А.Л. на приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 14 марта 2022 года.

Доложив обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемого приговора, доводы кассационной жалобы и кассационного представления заслушав осужденного Быкова А.В, защитника Кутову И.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационного представления, выступление прокурора Сечко Ю.Д, поддержавшей доводы кассационного представления, суд кассационной инстанции

установил:

приговором Карымского районного суда Забайкальского края от 14 марта 2022 года

Быков Александр Владимирович, "данные изъяты"

судимый:

8 апреля 2014 года Карымским районным судом Забайкальского края, с учетом изменений внесенных апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 24 октября 2014 года, постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 23 апреля 2015 года, по ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы. Освобожденный 14 апреля 2017 года по отбытии срока наказания;

6 августа 2018 года Карымским районным судом Забайкальского края, с учетом изменений внесенных апелляционным определением Забайкальского краевого суда от 22 октября 2018 года, постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 29 августа 2019 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. Освобожденный 18 февраля 2020 года по отбытии срока наказания, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Быков А.В. осужден за незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено в "адрес" в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Быков А.В. оспаривает обоснованность его осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и нарушения норм уголовно-процессуального законодательства. Приводя анализ представленным стороной обвинения доказательствам, в том числе сведениям содержащимся в заключении эксперта и давая собственное толкование положениям постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статьей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", утверждает, что признак объективной стороны преступления - незаконное изготовление вменен ему ошибочно.

Также выражает несогласие с назначенным наказанием, считая его несправедливым вследствие чрезмерной суровости.

С учетом изложенных доводов в заключении жалобы просит приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 14 марта 2022 года изменить, смягчить назначенное наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора края Дамдинжапов А.Л. не оспаривая фактических обстоятельств дела, ссылаясь на выводы заключения эксперта и приводя анализ правоприменительной практики Верховного Суда РФ, утверждает, что признак объективной стороны преступления - незаконное изготовление, вмененный Быкову А.В. материалами дела не подтвержден.

С учетом изложенных доводов в заключении кассационного представления просит приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 14 марта 2022 года изменить, исключить из приговора осуждение Быкова А.В. за незаконное изготовление наркотических средств в значительном размере, смягчить назначенное наказание.

В соответствии со ст. 401.1 УК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения были допущены Карымским районным судом Забайкальского края.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями, предусмотренными уголовно-процессуальным законом, и основан на правильном применении уголовного закона.

По настоящему делу приговор перечисленным выше требованиям не соответствует.

Так, согласно описанию в приговоре преступного деяния, признанного доказанным, Быков А.В. ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" собрал верхушечные части с одного куста дикорастущей конопли, содержащие наркотическое средство - каннабис (марихуана), после чего незаконно для личного употребления без цели сбыта путем "данные изъяты" изготовил наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло) массой более 0, 186 гр, которое "данные изъяты", часть получившейся смеси Быков А.В. употребил путем выкуривания. Оставшееся у Быкова А.В. наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) массой 0, 186 г, "данные изъяты", общей массой 1, 550 г. Быков А.В. незаконно хранил до его обнаружения и изъятия сотрудниками правоохранительных органов.

Эти действия Быкова А.В. были квалифицированы органами предварительного расследования по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным изготовлением наркотических средств, без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Таким образом, действия, направленные на смешивание "данные изъяты" с маслом каннабиса, не относятся к процессу изготовления наркотического средства, т.к. структура наркотического средства в процессе смешивания "данные изъяты" не изменилась, полученная смесь содержала одно готовое к потреблению наркотическое средство.

Между тем, согласно постановлению Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ N "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" уголовная ответственность за незаконный оборот наркотических средств наступает только при количестве наркотического средства - масла каннабиса (гашишное масло), массой превышающей 0, 4 грамма.

В то же время из описания преступного деяния, содержащегося в приговоре, следует, что Быков А.В. путем "данные изъяты" изготовил наркотическое средство масло каннабиса (гашишное масло), которое в последующем "данные изъяты".

При этом точное количество масла каннабиса (гашишного масла), изготовленного Быковым А.В. до смешения наркотического средства с табаком, в приговоре не указано.

В силу изложенного, выдвинутое против Быкова А.В. обвинение, как оно сформулировано органами предварительного расследования, объективно предполагало обязанность суда проверить в судебном заседании обоснованность предъявленного лицу обвинения на предмет его соответствия добытым в ходе предварительного расследования доказательствам, требованиям ст. ст. 74 и 75 УПК РФ.

Однако, принимая решение о постановлении в отношении Быкова А.В, обвинительного приговора в порядке особого судопроизводства, суд надлежащим образом не убедился в обоснованности предъявленного органами следствия обвинения, что привело к неверной квалификации действий Быкова А.В. по признаку незаконного изготовления наркотического средства в значительном размере, чем допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, а потому приговор суда в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ подлежит изменению.

С учетом изложенного, из приговора подлежит исключению осуждение Быкова А.В. за незаконное изготовление наркотического средства в значительном размере, что допустимо в условиях рассмотрения уголовного дела в порядке главы 40 УПК РФ, поскольку в данном конкретном случае вопрос юридической оценки действий осужденного не требует исследования и оценки доказательств по делу в общем порядке.

Учитывая изложенное, действия Быкова А.В. подлежат квалификации по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Изменение объема обвинения является основанием для смягчения, назначенного Быкову А.В. наказания в виде лишения свободы по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Каких-либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих (ч. 1 ст. 61 УК РФ), но не учтенных судом на момент вынесения приговора, не установлено.

Обстоятельством, отягчающим наказание, верно признан рецидив преступлений.

Суд обосновал юридически значимые обстоятельства, касающиеся невозможности назначения наказания с учетом ст. ст. 73, ч. 3 ст. 68 УК РФ, оснований не согласиться с этим, несмотря на вносимые изменения, суд кассационной инстанции не находит.

Вид исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание осужденного определен верно.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, суд кассационной инстанции

постановил:

приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 14 марта 2022 года в отношении Быкова А.В. изменить:

исключить из осуждения Быкова А.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ диспозитивный признак преступления - незаконное изготовление наркотического средства в значительном размере без цели сбыта;

смягчить назначенное Быкову А.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 1 года 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

А.Ю. Палий