Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 октября 2023 г. по делу N 7У-7780/2023[77-3410/2023]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Трубицына Ю.В, при ведении протокола секретарём судебного заседания Персати Г.А, с участием:

прокурора Мельниченко И.И, осуждённого ФИО1, по системе видеоконференц-связи, защитника осуждённого - адвоката Артёмовой Т.В, рассмотрел в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого ФИО1 на приговор Вяземского районного суда Смоленской области от 7 июня 2022 года.

Заслушав доклад судьи Трубицына Ю.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения и доводы кассационной жалобы, выступления осуждённого ФИО1 и его защитника - адвоката Артёмовой Т.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор изменить, мнение прокурора Мельниченко И.И, об отмене обжалованного судебного решения, суд,

УСТАНОВИЛ:

приговором Вяземского районного суда Смоленской области от 7 июня 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- 19 февраля 2020 года Вяземским районным судом Смоленской области по п. "г" ч. 3 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев условно, с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев; постановлением Вяземского районного суда Смоленской области от 14 апреля 2021 года отменено условное осуждение, направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев в исправительную колонию общего режим, срок отбывания наказания исчислен с 14 апреля 2021 года;

- 25 августа 2020 года Вяземским районным судом Смоленской области по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год, с удержанием 5% из заработной платы ежемесячно в доход государства, сохранено условное осуждение по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года, которое постановлено исполнять самостоятельно; постановлением Вяземского районного суда Смоленской области от 15 января 2021 года исправительные работы заменены лишением свободы на срок 3 месяца 26 дней, с отбыванием в колонии-поселении, 17 марта 2021 года заключён под стражу и направлен под конвоем в колонию-поселение, срок отбывания наказания по приговору от 25 августа 2020 года исчислен с 17 марта 2021 года, - постановлением Вяземского районного суда Смоленской области от 18 июня 2021 года удовлетворено представление начальника ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Смоленской области, исполнено наказание, назначенное приговором Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года и приговором Вяземского районного суда Смоленской области от 25 августа 2020 года, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 25 августа 2020 года наказанию, с учетом постановления Вяземского районного суда Смоленской области от 15 января 2021 года, в виде лишения свободы сроком на 3 месяца 26 дней, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года, и по совокупности приговоров, окончательно назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, срок отбывания наказания исчислен с 17 марта 2021 года, осуждён к лишению свободы:

- по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ на срок 1 год 6 месяцев;

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ на срок 1 год 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 9 октября 2020 года) на срок

1 год;

- по ч. 2 ст. 159 УК РФ на срок 1 год 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 14 февраля 2021 года) на срок 1 год.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения данного наказания и наказания, назначенного по приговору Вяземского районного суда от 19 февраля 2020 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении ФИО1 изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания осуждённому исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачётом времени содержания под стражей с 7 июня 2022 года до дня вступления приговора в законную силу и отбытого срока наказания по приговору Вяземского районного суда от 19 февраля 2020 года с 17 марта 2021 года по 7 июня 2022 года.

Разрешены вопросы по предъявленным по делу гражданским искам и судьбы вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 12 июля 2022 года.

Приговором суда ФИО1 признан виновным в совершении: краж, то есть тайных хищений чужого имущества (2 преступления); кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору; покушения на грабёж, то есть на открытое хищение чужого имущества; мошенничества, то есть хищения чужого имущества путём обмана, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления осуждённым совершены в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый ФИО1 выражает несогласие с приговором суда ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов. Полагает, что суд первой инстанции не учёл при назначении наказания постановление суда от 18 июня 2021 года, которым назначено наказание в порядке ст. 70 УК РФ. Просит изменить приговор, определив окончательный срок, не ухудшающий его положение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора и постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ч. 4 ст. 7, ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ч. 1 ст. 6 УК РФ, наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым.

Уголовное дело в отношении ФИО1 рассмотрено в порядке особого производства по ходатайству, заявленному подсудимым после консультации с защитником, с согласия государственного обвинителя, потерпевшей, представителей потерпевших, с участием адвоката, то есть с соблюдением требований ст. ст. 314-316 УПК РФ.

Обстоятельств, препятствующих рассмотрению дела в порядке главы 40 УПК РФ, не имелось. Судом установлено, что все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства соблюдены. Суд пришёл к правильному решению о возможности рассмотрения уголовного дела в особом порядке. Выводы суда в этой части полно и убедительно мотивированы в приговоре.

Признав, что обвинение, с которым согласился осуждённый, подтверждается доказательствами, собранными по делу, суд правильно установив фактические обстоятельства дела, обоснованно квалифицировал действия ФИО1 по п. "а" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст. 158 УК РФ.

При назначении наказания осуждённому судом правильно учтены в качестве обстоятельств, смягчающих наказание - активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимого.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Выводы суда о необходимости назначения осуждённому наказания, связанного с изоляцией от общества, и невозможности применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, отсутствии оснований к применению положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, в приговоре мотивированы, и не согласиться с ними оснований не имеется.

Вместе с тем, с учётом требований п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ и правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, сформулированной в п. 45 постановления Пленума от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в приговоре мотивировано решение об отсутствии оснований для признания в действиях виновного обстоятельством, отягчающим наказание - рецидива преступлений. Иных обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено и тем не менее, в нарушение требований ст. ст. 6, 60 УК РФ, при назначении наказания подсудимому судом учтено обстоятельство, отягчающее наказание. При таких обстоятельствах, указание суда на учёт при назначении наказания обстоятельства, отягчающего наказание, подлежит исключению из приговора со смягчением осуждённому наказания.

Кроме того, нормы ч. 1 ст. 62 УК РФ, ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 3 ст. 66 УК РФ предусматривают назначение сокращённых сроков наказания в виде лишения свободы. Принимая во внимание, что уголовное дело рассмотрено в порядке особого производства, имеется обстоятельство, смягчающее наказание, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание, ФИО1 совершено покушение на грабёж, судом обоснованно указано в приговоре о применении ч. ч. 1, 5 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ. Однако, при применении положений ч. ч. 1, 5 ст. 62 УК РФ, наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ, предусматривающей максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет, не могло быть назначено более 10 месяцев и 20 дней лишения свободы, в то время как суд назначил наказания по 1 году лишения свободы, а по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, с учётом, в том числе, положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, наказание не могло быть назначено более 1 года 4 месяцев лишения свободы, в то время как суд назначил наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев.

Исходя из положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осуждённый виновен еще и в другом преступлении, совершённом им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Приговором Вяземского районного суда Смоленской области от 7 июня 2022 года ФИО1 назначено окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, с частичным присоединением наказания по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года.

Вместе с тем, назначая окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд, в нарушение требований ст. 7 УПК РФ, не учёл, что постановлением Вяземского районного суда Смоленской области от 18 июня 2021 года по представлению начальника ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по Смоленской области исполнено наказание, назначенное по приговорам Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года и от 25 августа 2020 года, то есть наказание по приговору от 19 февраля 2020 года осуждённому было учтено дважды, что ухудшает положение осуждённого.

При таких обстоятельствах, суд кассационной инстанции считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора выводы и указания о применении при назначении наказания ФИО1 положений ч. 5 ст. 69 УК РФ и зачёте в срок отбывания наказания отбытого им срока наказания по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года с 17 марта 2021 года по 7 июня 2022 года.

В соответствие с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ и правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, сформулированной в п. 3 постановления Пленума от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" осуждённому следует назначить к отбыванию наказания исправительную колонию общего режима, поскольку отсутствует рецидив преступлений, осуждённый совершил преступления небольшой и средней тяжести и ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

С учётом назначения осуждённому к отбыванию наказания исправительной колонии общего режима, срок содержания ФИО1 под стражей до дня вступления приговора в законную силу подлежит зачёту в срок наказания в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Допущенные судом нарушения уголовного закона повлияли на исход дела, признаются судом кассационной инстанции существенными, влекущими изменение приговора Вяземского районного суда Смоленской области от 7 июня 2022 года по ранее указанным основаниям.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, суд, ПОСТАНОВИЛ:

приговор Вяземского районного суда Смоленской области от 7 июня 2022 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из вводной части приговора указание об учёте при назначении наказания ФИО1 обстоятельства, отягчающего наказание;

- исключить из вводной и резолютивной частей приговора выводы и указания суда о применении положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, а также указание о зачёте в срок отбывания наказания отбытого ФИО1 срока наказания по приговору Вяземского районного суда Смоленской области от 19 февраля 2020 года с 17 марта 2021 года по 7 июня 2022 года;

- смягчить назначенные ФИО1 наказания: по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ до 1 года 3 месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 9 октября 2020 года) до 10 месяцев лишения свободы; по ч. 2 ст. 159 УК РФ до 1 года 5 месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по преступлению от 14 февраля 2021 года) до 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, назначенных по п. "а" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст. 158 УК РФ, окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 12 июля 2022 года;

- время содержания ФИО1 под стражей с 7 июня 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 12 июля 2022 года, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного удовлетворить.

Председательствующий