Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 4 апреля 2005 г. N Ф04-1334/2005(9523-А70-34) Сумма НДС не учитывается в спорной ситуации, в связи с чем, выводы суда первой и апелляционной инстанций о том, что при определении пропорции по реализации товаров (работ, услуг) как облагаемых налогом, так и не облагаемых налогом, в стоимость товара не подлежит включению сумма НДС, неправомерны (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 4 апреля 2005 г. N Ф04-1334/2005(9523-А70-34)
(извлечение)

Закрытое акционерное общество "Пассажирский автотранспорт" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 3 по г.Тюмени (в настоящее время Инспекция Федеральной налоговой службы по г.

Тюмени N 3) (далее - налоговый орган) от 08.04.2004 N 02-10/5606 "О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части предложения уплатить доначисленную сумму налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 10 395 руб. и взыскании штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 079 руб. (с учетом уточнений заявленных требований).

Заявленные требования налогоплательщик мотивировал тем, что основания для привлечения к налоговой ответственности отсутствуют, поскольку распределение входного НДС по пропорции товаров (работ, услуг) в облагаемых и необлагаемых операциях произведено им правомерно.

Решением от 03.11.2004 в удовлетворении требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 29.12.2004 решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба ЗАО "Пассажирский автотранспорт" - без удовлетворения.

В кассационной жалобе ЗАО "Пассажирский автотранспорт" просит отменить судебные акты, по тем основаниям, что при их вынесении судом неправильно применены нормы материального права. По мнению заявителя, включение НДС при исчислении пропорции в стоимость отгруженных товаров, операции, по реализации которых подлежат налогообложению, является правомерным.

Общество с требованиями кассационной жалобы не согласно по основаниям, изложенным в отзыве, считает оспариваемые решение и постановление Арбитражного суда Тюменской области законными и обоснованными, а кассационную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции производит замену заинтересованного лица на его правопреемника - Инспекцию Федеральной налоговой службы по городу Тюмени N 3.

Суд кассационной инстанции, в соответствии со статьями 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, проанализировав доводы кассационной жалобы, отзыва, выслушав пояснения представителей сторон, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, считает кассационную жалобу подлежащей удовлетворению.

Отказывая ЗАО "Пассажирский автотранспорт" в удовлетворении заявления, судебные инстанции исходили из того, что системное и логическое толкование анализа статей главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации позволяет сделать вывод о том, что при исчислении пропорции по пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации законодатель не включает в стоимость товара сумму НДС.

Кассационная инстанция считает данный вывод суда ошибочным и исходит при этом из следующего.

Как следует из материалов дела, ЗАО "Пассажирский автотранспорт" представило в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по НДС за январь 2003 года.

По итогам камеральной налоговой проверки Инспекцией МНС вынесено решение от 08.04.2004 N 02-10/5606 "О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в виде штрафа в размере 7 806,60 руб., доначислен НДС в размере 10 395 руб. и пени в размере 2309,66 руб.

Привлечение к налоговой ответственности, доначисление налога и пени Налоговый орган мотивировал тем, что налогоплательщик при определении пропорции учитывал стоимость отгруженных товаров, операции, от реализации которых подлежат налогообложению, с налогом на добавленную стоимость, что повлекло завышение сумм налоговых вычетов.

Суд кассационной инстанции считает неправомерным привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности по определению пропорции стоимости отгруженных товаров, операции, от реализации которых, подлежат налогообложению.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации в случае частичного использования покупателем приобретенных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, а частично - в производстве и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых освобождены от налогообложения, суммы налога, предъявленные продавцом указанных приобретенных товаров (работ, услуг), включаются в затраты, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), или подлежат налоговому обложению в той пропорции, в которой указанные приобретенные товары (работы, услуги) используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения). Указанная пропорция определяется исходя из стоимости товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общем объеме выручки от реализации товаров (работ, услуг) за отчетный налоговый период.

Арбитражный суд кассационной инстанции не может согласиться с доводами налогового органа (л.д.37) о не включении НДС в стоимость товара на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 167, пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку названными нормами установлено определение даты реализации (передачи) товаров (работ, услуг) и обязанность продавца при реализации товаров (работ, услуг) предъявлять к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога.

Согласно пункту 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации в счетах-фактурах обязательно указание сумм налога, предъявляемых покупателю товаров (работ, услуг), исходя из применяемых налоговых ставок.

Таким образом, из анализа указанных норм не следует, что сумма НДС не учитывается в спорной ситуации, в связи с чем, выводы суда первой и апелляционной инстанций о том, что при определении пропорции по реализации товаров (работ, услуг) как облагаемых налогом, так и не облагаемых налогом, в стоимость товара не подлежит включению сумма НДС, неправомерны.

Учитывая вышеизложенное, а также то, что арбитражный суд на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств правильно установил все фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, однако неправильно применил нормы материального права, что является основанием для отмены принятых судебных актов, суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новое решение об удовлетворении заявленных ЗАО "Пассажирский автотранспорт" требований в полном объеме.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Обществу надлежит возвратить из бюджета госпошлину в сумме 2 500 руб., уплаченную согласно платежным поручениям: N 1229 от 01.09.2004, N 1723 от 29.11.2004, N 301 от 17.02.2005, выдать справку на возврат госпошлины.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 2 статьи 288, статьей 289, 110, частью 2 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановил:

Решение от 03.11.2004 и постановление апелляционной инстанции от 29.12.2004 Арбитражного суда Тюменской области по делу N А70-7572/29-04 отменить, принять новое решение.

Требования Закрытого акционерного общества "Пассажирский автотранспорт" удовлетворить в полном объеме.

Признать недействительным решение Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 3 по г.Тюмени от 08.04.2004 N 02-10/5606 "О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 10 395 руб. и взыскании штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 079 руб., как несоответствующее налоговому законодательству.

Закрытому акционерному обществу "Пассажирский автотранспорт" возвратить из федерального бюджета госпошлину в размере 2 500 рублей, выдать справку на возврат названной суммы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.