Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 декабря 2009 г. N Ф04-3749/2009 Признавая недействительным решение в части доначисления налога на игорный бизнес, суд исходил из недоказанности налоговым органом использования налогоплательщиком покерных столов, предназначенных для проведения спортивных покерных турниров, для организации азартных игр, и участия в них общества в качестве стороны (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 8 декабря 2009 г. N Ф04-3749/2009
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 7 декабря 2009 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Голден Коин" (далее - ООО "Голден Коин", общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Центральному административному округу г. Омска (далее - инспекция, налоговый орган) от 29.09.2008 N 13502 в части начисления налога на игорный бизнес за апрель 2008 года в сумме 500 000 руб. и пеней; привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 100 000 руб. за неуплату указанного налога; к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 129 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 500 000 руб. за нарушение установленного порядка регистрации в налоговых органах игровых столов в количестве 4 единиц.

Решением арбитражного суда от 16.01.2009 заявленные ООО "Голден Коин" требования удовлетворены.

Удовлетворяя требования общества, суд первой инстанции исходил из того, что незарегистрированные ООО "Голден Коин" в качестве объектов налогообложения налогом на игорный бизнес и не указанные в налоговой декларации за апрель 2008 года четыре игровых стола предназначены для проведения спортивных покерных турниров, поэтому не подлежат регистрации в качестве объектов налогообложения налогом на игорный бизнес.

Постановлением апелляционного суда от 26.03.2009 решение суда первой инстанции отменено. Принят новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Голден Коин" требований.

При этом суд исходил из того, что обществом не доказан факт использования четырех незарегистрированных игровых столов для проведения турниров по спортивному покеру.

Постановлением от 23.06.2009 суд кассационной инстанции отменил постановление апелляционного суда, и направил дело на новое рассмотрение в этот же арбитражный суд, указав, что в постановлении не содержится указаний на признаки, по которым суд апелляционной инстанции сделал вывод о том, что четыре спорных игровых стола, предназначенных, по утверждению ООО "Голден Коин", для спортивного покера, соответствуют предусмотренному статьей 364 Налогового кодекса Российской Федерации понятию игрового стола, являющегося в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 366 Кодекса объектом обложения налогом на игорный бизнес.

По результатам повторного рассмотрения дела апелляционным судом вынесено постановление от 26.08.2009 об оставлении решения арбитражного суда от 16.01.2009 без изменения.

Апелляционный суд поддержал выводы арбитражного суда первой инстанции о том, что налоговым органом не доказан факт использования ООО "Голден Коин" покерных столов, предназначенных для проведения спортивных покерных турниров, для организации азартных игр, участия в них в качестве стороны.

В кассационной жалобе налоговый орган, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит постановление апелляционного суда от 26.08.2009 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Голден Коин" требований. Полагает, что установление и использование в казино покерных столов не отвечает требованиям, установленным Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"; указывает, что ни при проведении налоговым органом проверки, ни в ходе рассмотрения дела в суде обществом не представлено доказательств того, что оно является аттестованным покерным клубом, а также соблюдает дополнительные условия организации спортивного покера.

В порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Суд кассационной инстанции в соответствии со статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, изучив материалы дела, исходя из доводов кассационной жалобы, не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка представленной ООО "Голден Коин" декларации по налогу на игорный бизнес за апрель 2008 года, по результатам которой инспекцией составлен акт от 03.09.2008 N 7127 и принято решение от 29.09.2008 N 13502. Указанным решением обществу доначислен налог на игорный бизнес за апрель 2008 года в сумме 500 000 руб. и пени; общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 100 000 руб. за неуплату указанного налога; к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 129 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 500 000 руб. за нарушение установленного порядка регистрации в налоговых органах игровых столов в количестве 4 единиц.

Основанием для вынесения указанного решения послужили выводы налогового органа о несоответствии количества объектов налогообложения, указанного ООО "Голден Коин" в декларации по налогу на игорный бизнес за апрель 2008 года, количеству фактически установленных объектов, а также об отсутствии регистрации четырех игровых столов.

Так, инспекцией в ходе мероприятий налогового контроля было установлено, что ООО "Голден Коин" на основании лицензии N 000425, выданной Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму, имеет право на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений. Согласно свидетельству о регистрации объектов налогообложения обществом в налоговом органе в порядке статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации зарегистрировано семьдесят шесть игровых автоматов и десять игровых столов, тогда как в ходе обследования принадлежащего обществу игорного заведения, налоговым органом установлено осуществление налогоплательщиком деятельности с использованием семидесяти шести игровых автоматов и четырнадцати игровых столов.

При этом из пояснений бухгалтера ООО "Голден Коин" Щ.Е.А., отраженных в протоколе опроса свидетеля, следует, что четыре игровых стола не зарегистрированы, поскольку относятся к спортивному виду деятельности и регистрации в налоговом органе не подлежат, о чем налоговый орган был уведомлен налогоплательщиком письмом от 14.05.2008 о том, что с 01.04.2008 в игорном заведении, принадлежащем обществу, открыт спортивный покерный клуб, в зале данного клуба установлены указанные выше четыре покерных стола, на которых организуется проведение спортивных покерных турниров.

Вместе с тем, налоговый орган пришел к выводу о том, что ООО "Голден Коин" не может осуществлять в игорном заведении деятельность по проведению турниров и соревнований по спортивному покеру, а также деятельность по обучению спортивному покеру, поскольку общество имеет право только на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, и не имеет специальной аттестации покерного клуба. В связи с этим инспекция посчитала, что указанные игровые столы используются налогоплательщиком для проведения азартных игр и являются объектом налогообложения налогом на игорный бизнес.

Не согласившись с выводами налогового органа, ООО "Голден Коин" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования и отклоняя позицию налогового органа, арбитражные суды правомерно исходили из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на игорный бизнес признается в том числе игровой стол, под которым согласно определению, данному в статье 364 Кодекса, понимается специально оборудованное у организатора игорного заведения место с одним или несколькими игровыми полями, предназначенное для проведения азартных игр с любым видом выигрыша, в которых организатор игорного заведения через своих представителей участвует как сторона или как организатор.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации каждый объект налогообложения, указанный в пункте 1 данной статьи, подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения.

Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

Любое изменение количества объектов налогообложения налогоплательщик обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту регистрации объектов налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Согласно пункту 1 статьи 129.2 Налогового кодекса Российской Федерации нарушение установленного настоящим Кодексом порядка регистрации в налоговых органах игровых столов, игровых автоматов, касс тотализатора, касс букмекерской конторы либо порядка регистрации изменений количества названных объектов - влечет взыскание штрафа в трехкратном размере ставки налога на игорный бизнес, установленной для соответствующего объекта налогообложения.

Изучив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, доводы сторон, установив фактические обстоятельства по делу, апелляционный суд правомерно указал, что в оспариваемом решении налогового органа не содержится указаний на признаки, по которым налоговый орган сделал вывод, что четыре спорных покерных стола, предназначенных, по утверждению ООО "Голден Коин", для спортивного покера, соответствуют предусмотренному статьей 364 Налогового кодекса Российской Федерации понятию игрового стола, являющегося в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 366 названного Кодекса объектом налогообложения по налогу на игорный бизнес.

Отклоняя доводы налогового органа о том, что ООО "Голден Коин" не может осуществлять в игорном заведении деятельность по проведению турниров и соревнований по спортивному покеру, а также деятельность по обучению спортивному покеру, в силу отсутствия прохождения специальной аттестации покерного клуба, апелляционный суд, с учетом содержания протокола осмотра, проведенного налоговым органом в ходе проверки, обоснованно отметил, что непредставление заявителем по какой-либо причине документов о прохождении покерным клубом аттестации само по себе не подтверждает факт организации и проведения ООО "Голден Коин" на данных столах азартных игр.

Судом обоснованно отмечено, что протокол осмотра не свидетельствует о выявлении факта использования названных столов для организации азартных игр, а лишь подтверждает факт наличия таковых в помещении казино, принадлежащего обществу.

В свою очередь свидетельские показания бухгалтера общества Щ.Е.А., о том, что спорные столы не являются игровыми столами ни по назначению, ни по техническим требованиям и используются в иной деятельности, а не в организации азартных игр, инспекцией не опровергнуты.

При этом конструктивная особенность столов в ходе налоговой проверки не исследовалась. Доказательств обратного налоговым органом в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено.

В силу требований части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возложена на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

На основании пункта 6 статьи 108 Налогового кодекса Российской Федерации лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения, обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Принимая во внимание изложенные нормы права и обстоятельства дела, апелляционный суд пришел к обоснованному выводу о том, что в данном случае налоговым органом в ходе проведения проверки не установлено и не представлено в материалы дела соответствующих доказательств об использовании ООО "Голден Коин" спорных столов исключительно для организации азартных игр, и участия общества в них в качестве стороны, соответственно, деятельность общества, связанная с использованием спорных столов, не отвечающей признакам игорного бизнеса, а сами покерные столы не могут быть признаны игровыми столами в значении, установленном статьей 364 Налогового кодекса Российской Федерации, и, соответственно, объектами обложения налогом на игорный бизнес.

В целом доводы кассационной жалобы заявлены без учета выводов арбитражного суда относительно установленных обстоятельств по делу, направлены на переоценку выводов суда, оснований к чему кассационная инстанция в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеет.

При изложенных обстоятельствах кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2009 по делу N А46-22445/2008 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.