Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. N Ф04-2637/2007(33744-А45-42) Признавая недействительным решение налогового органа в части доначисления НДС, суд указал, что налоговое законодательство не содержит положений об исключении налога на добавленную стоимость из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг) при расчете пропорции подлежащих налогообложению операций (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа
от 7 мая 2007 г. N Ф04-2637/2007(33744-А45-42)
(извлечение)

Общество с ограниченной ответственностью "Диана-Сибирь" (далее - ООО "Диана-Сибирь", общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району города Новосибирска (далее - налоговый орган) о признании недействительным решения N 144 от 03.02.2006 в части доначисления: налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней в размере 65610,36 руб., штрафных санкций в размере 12586 руб., налога на имущество в сумме 1487 руб., соответствующих пеней, штрафных санкций в размере 297,40 руб.; единого социального налога в размере 3228,64 руб., соответствующих пеней, штрафных санкций в размере 63,01 руб. (с учетом уточненных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением от 31.10.2006 Арбитражного суда Новосибирской области требования ООО "Диана-Сибирь" удовлетворены частично. Признано недействительным решение налогового органа N 114 от 03.02.2006 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской федерации за неуплату налога на имущество за 2002 год в виде штрафа в размере 297,40 руб., и за неуплату единого социального налога в виде штрафа в размере 63,01 руб. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 16.01.2007 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ООО "Диана-Сибирь" просит отменить решение суда и постановление апелляционной инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований, принять новый судебный акт об удовлетворении требований о признании недействительным решения N 144 от 03.02.2006 в части доначисления: налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней в размере 65610,36 руб., штрафных санкций в размере 12586 руб.; налога на имущество в сумме 1487 руб., соответствующих пеней, штрафных санкций в размере 297,40 руб.; единого социального налога в размере 3228,64 руб., соответствующих пеней, штрафных санкций в размере 63,01 руб., ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

По мнению заявителя кассационной жалобы, налоговый орган при расчете пропорций по пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации для определения размера налоговых вычетов неправомерно применил показатели без учета налога на добавленную стоимость. Считает, проведение проверки и взыскание налогов за 2002 год неправомерным, в связи с истечением срока исковой давности.

В отзыве на кассационную жалобу налоговый орган опроверг доводы жалобы, просил решение суда и постановление апелляционной инстанции оставить без изменения, считая их законными и обоснованными.

Суд кассационной инстанции, в соответствии с требованиями статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, правильность применения арбитражным судом норм материального и процессуального права, считает, что принятые судебные акты подлежат отмене в части, касающейся доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней и штрафных санкций. В остальной части оснований для отмены судебных актов не имеется.

Кассационная инстанция проверяет законность и обоснованность судебных актов в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки ООО "Диана-Сибирь" по вопросам правильности исчисления налогов за период с 01.01.2002 по 31.12.2004, налоговым органом составлен акт N 114 от 12.01.2006, на основании которого вынесено решение N 144 от 03.02.2006. Налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122, статье 123, пункту 1 статьи 119, статье 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в общей сумме 110730,51 руб., обществу доначислены налоги в общей сумме 669030,14 руб. и соответствующие пени.

Решение налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость, мотивировано отсутствием счетов-фактур, неправильным указанием размера авансовых платежей, а так же тем, что при определении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей вычету на основании пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации, предприниматель не уменьшил стоимость отгруженных товаров, операции по реализации которых подлежат налогообложению, на сумму налога на добавленную стоимость.

ООО "Диана-Сибирь", не согласившись с указанным решением, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании недействительным решения налогового органа. В судебном заседании общество уточнило требования в части доначисления налога на добавленную стоимость, просит признать недействительным решение налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней в размере 65610,36 руб., штрафных санкций в размере 12586 руб. в связи с неправильным исчислением налоговым органом пропорции по пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации. Арбитражный суд отказал налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований в части доначисления налога на добавленную стоимость, признав обоснованным решение налогового органа по следующим основаниям: в пункте 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации не содержится указания, как следует определять стоимость отгруженных товаров; при определении суммы налога, принимаемой к вычету на основании пункта 4 статьи 170 Кодекса, подлежит применению определение стоимости товара, содержащееся в пункте 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации; налоговый орган правильно указывает на необходимость соответствия показателей, используемых для расчета пропорции, критерию сопоставимости.

Так же арбитражным судом отказано в признании недействительным решения налогового органа в части доначисления налога на имущество, единого социального налога и соответствующих им пеней.

Арбитражным судом обоснованно не приняты во внимание ссылки ООО "Диана-Сибирь" на истечение срока исковой давности для доначисления налоговым органом недоимки по налогу на имущество и единому социальному налогу и соответствующих им пеней за 2002 год.

При рассмотрении данного спора требований о взыскании недоимки по налогам и пеням налоговым органом не заявлено.

Сроки и порядок проведения налоговым органом выездной налоговой проверки и вынесения по ее результатам решения о доначислении недоимки по налогам и пеням установлены статьями 87, 100, 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 87 Налогового кодекса Российской Федерации, в редакции Федерального закона N 65-ФЗ от 06.06.2003, налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки.

Выездная проверка была начата налоговым органом 18.10.2005, следовательно 2002 год обоснованно включен в период проверки.

Решение налогового органа N 144 от 03.02.2006 в части доначисления недоимки по налогу на имущество, единому социальному налогу за 2002 год и соответствующих им пеней принято в соответствии с установленными законом сроками и порядком.

Оснований для отмены судебных актов в части отказа в удовлетворении заявленных обществом требований о признании недействительным решения налогового органа N 144 от 03.02.2006 в части доначисления недоимки по налогу на имущество, единому социальному налогу за 2002 год и соответствующих им пеней, судом кассационной инстанции не установлено.

Суд кассационной инстанции считает, что арбитражным судом дано неправильное толкование нормам пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются от их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

Диспозиция данной статьи не содержит положений об исключении налога на добавленную стоимость из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг) при расчете пропорции.

Пункт 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации определяет порядок исчисления налогооблагаемой базы при реализации товаров, и из него не следует, что в стоимость товара не включается налог на добавленную стоимость.

Статья 170 Налогового кодекса Российской Федерации устанавливает пропорцию между стоимостью товара, а не налогооблагаемой базой.

Положения пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат применению при определении суммы налога, принимаемого к вычету на основании пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

Ведение налогоплательщиком раздельного учета при реализации товаров (работ, услуг) оптом и в розницу налоговый орган не оспаривает.

Сопоставимость показателей стоимости отгруженных товаров в данном случае не нарушается, так как общая стоимость товаров, отгруженных за налоговый период, определена обществом также с учетом налогов.

На основании пункта 2 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с нарушением судом норм материального права, решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции подлежат отмене в части отказа в удовлетворении требований общества о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих ему пеней и штрафных санкций.

Учитывая, что суд первой и апелляционной инстанций исследовали обстоятельства дела, но неправильно применили нормы материального права, кассационная инстанция считает возможным без направления дела на новое рассмотрение принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных обществом требований в части оспаривания решения налогового органа о доначислении налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих ему пеней и штрафных санкций.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит взысканию с налогового органа в пользу ООО "Диана-Сибирь" государственная пошлина в сумме 980 руб., уплаченная при подаче кассационной жалобы, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

На основании статьи 333-40 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит возврату обществу с ограниченной ответственностью "Диана-Сибирь" государственная пошлина в размере 1000 руб., излишне уплаченная по платежному поручению N 149 от 23.01.2007.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьей 110, пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 2 статьи 288, статьей 289, частью 2 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа, постановил:

решение суда от 31.10.2006 и постановление апелляционной инстанции от 16.01.2007 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-6961/2006-46/292 отменить в части, касающейся доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней в размере 65610,36 руб., штрафных санкций в размере 12586 руб.

В указанной части принять новое решение. Признать недействительным решение инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска N 114 от 03.02.2006 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 163346,20 руб., соответствующих пеней, и взыскания штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 12586 руб., как несоответствующее налоговому законодательству.

В остальной части решение суда от 31.10.2006 и постановление апелляционной инстанции от 16.01.2007 оставить без изменения.

Взыскать с инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району города Новосибирска в пользу общества с ограниченной ответственностью "Диана-Сибирь" 980 (девятьсот восемьдесят) рублей государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы.

Выдать справку на возврат государственной пошлины в размере 1000 рублей, уплаченных обществом с ограниченной ответственностью "Диана-Сибирь" по платежному поручению N 149 от 23.01.2007.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.