Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 5 мая 2010 г. по делу N А06-4966/2009 Кассационная жалоба по делу о признании сделки недействительной оставлена без удовлетворения, так как требование о выкупе акций было направлено истцу и получено им. Выкуп акций осуществлен в соответствии с требованиями законодательства об акционерных обществах, которые, в рассматриваемом деле, не ставят право владельца определенного количества акций общества на выкуп акций в зависимость от согласия акционера - владельца выкупаемых акций общества на такой выкуп (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа
от 5 мая 2010 г. по делу N А06-4966/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Шелепа Раисы Тимофеевны, г. Орел,

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 28.10.2009 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2010 по делу N А06-4966/2009,

по исковому заявлению Шелепа Раисы Тимофеевны к обществу с ограниченной ответственностью "Южная генерирующая компания-ТГК-8", г. Астрахань, обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка", г. Волгоград, с участием третьего лица: открытого акционерного общества "Регистратор "НИКойл", г. Москва, о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки,

установил:

Шелепа Раиса Тимофеевна (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Астраханской области с иском к открытому акционерному обществу "Южная генерирующая компания-ТГК-8" (далее - ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8", ответчик, общество) и обществу с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка" (далее - ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка") о признании недействительным выкупа 9967 обыкновенных именных акций эмитента ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8", государственный регистрационный номер выпуска 1-01-3430-Е, принадлежавших Шелепа Раисе Тимофеевне, состоявшегося по требованию ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка", а также о применении последствий недействительности сделки в виде обязания ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка" возвратить Шелепа Раисе Тимофеевне 9967 обыкновенных именных акций эмитента ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8" государственный регистрационный номер выпуска 1-01-3430-Е.

Исковые требования основаны на том, что в нарушение пункта 3 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) соответствующее требование ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка" как владельца более 95 процентов акций эмитента о выкупе принадлежащих ей акций с указанием цены выкупаемых ценных бумаг и сведений о соответствии данной цены требованиям пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах в ее адрес от эмитента акций, ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8", не поступило. Однако открытое акционерное общество "Регистратор "НИКойл" - регистратор акций эмитента - произвело списание принадлежавших истцу 9667 обыкновенных именных акций ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8" с ее лицевого счета и зачисление их на лицевой счет нового владельца - ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка".

Также истец считает, что согласно части 3 статьи 35 Конституции Российской Федерации никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, в то время как ответчик ООО "ЛУКОЙЛ-Волгоград-нефтепереработка" приобрел 9667 акций ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8", принадлежавших истцу, без ее согласия и при отсутствии вступившего в силу решения суда о понуждении ее к совершению данной сделки.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Регистратор "НИКойл".

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 28.10.2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2010 решение оставлено без изменения.

Судебные акты мотивированы тем, что требование о выкупе акций 16.04.2009 было направлено истцу и получено им 23.04.2009. Кроме того, требование было опубликовано в газете "Независимая газета" от 17.04.2009.

Выкуп акций осуществлен в соответствии с требованиями статьи 84.8 Закона об акционерных обществах, которые не ставят право владельца более 95% общего количества акций общества на выкуп в зависимость от согласия акционера - владельца выкупаемых акций общества на такой выкуп.

В кассационной жалобе заявитель - Шелепа Р.Т. - просит решение и постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Астраханской области в ином составе судей.

При этом заявитель указывает, что в деле отсутствуют доказательства того, что ООО "ЛУКОЙЛ-Волгоград-нефтепереработка" на дату направления требования являлось владельцем более чем 95% акций. Кроме того, заявитель считает, что суд допустил дискриминацию в отношении истца в связи с неравным имущественным положением с ответчиком.

Также заявитель ссылается на то, что решение было подписано судьей Рыбниковым А.Н. после его оглашения и направления истцу.

Проверив законность решения и постановления в соответствии со статьями 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Судом установлено, что ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка" является владельцем 95,43% акций ОАО "Южная генерирующая компания-ТГК-8" с учетом акций, принадлежавших его аффилированным лицам.

Истец в исковом заявлении и в судебном заседании данный факт не оспаривал.

Отсутствие у ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка" права на направление требования о выкупе акций в связи с тем, что он не является владельцем более чем 95% акций общества, в качестве основания иска не заявлялось.

Поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изменение основания иска допускается лишь при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции, то данные доводы не могут быть предметом рассмотрения суда кассационной инстанции.

В соответствии с пунктом 3 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым акционерным обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 84.3 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 2 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах открытое общество в течение 15 дней с даты получения требования обязано направить его всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 11.5 Устава ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" сообщение о проведении общего собрания акционеров направляется (либо вручается) каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющему право на участие в общем собрании акционеров, публикуется обществом в газете "Независимая газета", а также размещается на веб-сайте общества в сети Интернет.

Направление истцу обществом требования о выкупе акций 16.04.2009 подтверждается выпиской из реестра отправленной корреспонденции (т. 1, л.д. 119). Факт получения требования истцом подтверждается письмом ФГУП "Почта России" от 16.10.2009 N 2.2/1707-09).

Кроме того, требование о выкупе акций ОАО "Южная генерирующая компания ТГК-8" было опубликовано в "Независимой газете" от 17.04.2009.

В этой связи доводы истца о недействительности сделки в связи с нарушением требований пункта 3 статьи 84.8 и пункта 2 статьи 84.3 Закона об акционерных обществах обоснованно признаны судами первой и апелляционной инстанций несостоятельными.

Доводы о том, что истец был лишен принадлежавших ему акций без его согласия и в отсутствие решения суда о понуждении к совершению данной сделки, также противоречат положениям статьи 84.8 Закона об акционерных обществах, которые не предусматривают дачу акционером согласия на выкуп у него акций, а лишь предусматривают право акционера на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Соответствие указанных положений Закона об акционерных обществах Конституции Российской Федерации, в том числе части 3 статьи 35, было проверено Конституционным Судом Российской Федерации. Определениями Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007 N 681-О-П, N 713-О-П, N 714-О-П (с учетом постановления от 24.02.2004 N 3-П) данные положения не признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации.

Доводы кассационной жалобы о том, что решение не было подписано судьей Рыбниковым А.Н., не соответствуют материалам дела (л.д. 17, 28 т. 3).

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановил:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 28.10.2009 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2010 по делу N А06-4966/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.