Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 2 сентября 2010 г. по делу N А55-17596/2009 Кассационная жалоба по делу о взыскании денежных средств оставлена без удовлетворения, поскольку дивиденды не были выплачены истцу в том объеме, в котором они должны были быть ему выплачены ответчиком с учетом имеющихся у последнего всех необходимых сведений для получения десяти процентов от общей суммы дивидендов на момент исчисления и выплаты дивидендов. Сделанный судом расчет суммы задолженности по дивидендам начисленным на спорную сумму процентов кассатором не оспорен (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа
от 2 сентября 2010 г. по делу N А55-17596/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тольяттиазот", г. Тольятти, Самарская область,

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2010 по делу N А55-17596/2009,

по исковому заявлению Компании "Мата Трейдинг Лимитед" (Matha Trading Limited), Кипр, к открытому акционерному обществу "Тольяттиазот" с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца: "ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО", г. Москва, и третьего лица Межрегиональной инспекции федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 3, г. Москва о взыскании 21927311 руб. 15 коп.,

установил:

с учетом принятого судом уточнения исковых требований, Компания "Мата Трейдинг Лимитед" (Matha Trading Limited), Кипр (далее - истец, Компания "Мата Трейдинг Лимитед"), обратилась в Арбитражный суд Самарской области с иском к открытому акционерному обществу "Тольяттиазот" (далее - ответчик, ОАО "Тольяттиазот"), о взыскании 21397844 руб. 60 коп., в том числе 15838197 руб. 50 коп. - невыплаченной суммы дивидендов за 2007 год в размере 30 руб. за 1 акцию, 5559647 руб. 10 коп. - процентов за пользование чужими денежными средствами за период 19.05.2009 по 15.09.2009 на сумму дивидендов, выплаченную позже установленного срока (в размере 134624674 руб.), и за период с 19.05.2009 по 10.11.2009 на невыплаченную сумму дивидендов (в размере 15838197 руб. 50 коп.).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 19.01.2010 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Тольяттиазот" в пользу Компании "Мата Трейдинг Лимитед" взыскано 12930073 руб. 57 коп., в том числе дивиденды 7919099 руб. и проценты 5010974 руб. 57 коп., а также расходы по уплате госпошлины 60711 руб. 28 коп. и расходы по оплате услуг представителя 2428,45 долларов США. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2010 решение суда первой инстанции отменено по основанию, предусмотренному пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Рассмотрев дело по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции, апелляционный суд частично удовлетворил исковые требования: взыскал с ОАО "Тольяттиазот" в пользу Компании "Мата Трейдинг Лимитед" 7919099 руб. основного долга, 2777128 руб. 89 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 50000 руб. возмещение расходов на оплату услуг представителя и 48780 руб. 39 коп. в возмещение расходов на уплату госпошлины за подачу иска. В удовлетворении остальной части иска суд отказал.

В кассационной жалобе ОАО "Тольяттиазот", ссылаясь на неправильное применение Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом норм права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит отменить постановление апелляционной инстанции в части взыскания с ответчика основного долга (дивидендов) в сумме 7919099 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 603501 руб. 34 коп., в указанной части дело направить на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд.

По мнению заявителя кассационной жалобы, суд ошибочно рассмотрел в данном деле в порядке искового производство спор, вытекающий из публичных правоотношений, поскольку, как считает заявитель жалобы, предметом данного спора является определение налоговой льготы и удержанной налоговым агентом (ОАО "Тольяттиазот") суммы налога с доходов, выплаченных иностранной организации (Компания "Мата Трейдинг Лимитед"). Ответчик считает, что действия истца фактически направлены на взыскание с налогового агента удержанного и перечисленного в бюджет налога под видом взыскания дивидендов в обход установленного порядка, предусмотренного Налоговым кодексом Российской Федерации (далее - НК РФ).

В отзыве на кассационную жалобу Компания "Мата Трейдинг Лимитед" возражает против изложенных в жалобе доводов и просит оставить постановление апелляционного суда без изменения, считая его законным.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 26.08.2010 до 11 часов 30 минут 02.09.2010.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав в судебном заседании представителей сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом и следует из материалов дела Компания "Мата Трейдинг Лимитед" является акционером ОАО "Тольяттиазот" и владеет обыкновенными акциями в количестве 5279399 штук. На годовом общем собрании акционеров ОАО "Тольяттиазот", состоявшимся 16.05.2008 принято решение утвердить годовую бухгалтерскую отчетность общества за 2007 год, в том числе бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, а также распределение прибыли общества (в том числе выплату (объявление) дивидендов, вознаграждение членам совета директоров и ревизионной комиссии) по результатам финансового года. Установлена сумма дивидендов по результатам 2007 года в размере 30 руб. на одну обыкновенную именную акцию.

Судом также установлен не оспоренный сторонами размер подлежащих выплате дивидендов в общей сумме 158381970 руб. (без учета подлежащего удержанию налога), а также факт уплаты ответчиком суммы дивидендов в размере 134624674 руб. с нарушением установленного срока (платежными поручениями от 15.09.2009 N 3 и N 4).

Поводом для обращения Компании "Мата Трейдинг Лимитед" в арбитражный суд с вышеназванным иском послужило то обстоятельство, что сумма дивидендов, по мнению истца, была выплачена ему ОАО "Тольяттиазот" не в полном объеме и с нарушением установленного срока.

Частично удовлетворяя заявленные требования, апелляционный суд правомерно исходил из следующего.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Пунктом 1 статьи 310 НК РФ определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 Кодекса.

Подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога не производятся в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Вместе с тем пунктом 2 статьи 10 Соглашения определено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, то есть в данном случае в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанный пункт Соглашения устанавливает, что если лицо, имеющее право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то есть Кипра, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100000 долларов США;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Как установлено судом, 16.06.2009 номинальный держатель акций ОАО "Тольяттиазот" "ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО" направил в адрес ОАО "Тольяттиазот" исх. N CSTD 250 уведомление о том, что иностранная Компания "Мата Трейдинг Лимитед" является налоговым резидентом Республики Кипр с нотариально заверенной копией свидетельства CERTIFICATE) Министерства финансов Республики Кипр от 29.05.2009.

Постоянное местонахождение истца в Республике Кипр подтверждено, таким образом, нотариально удостоверенной копией свидетельства, выданного Министерством Финансов Республики Кипр, апостилированного и надлежащим образом переведенного на русский язык. Данная копия была исследована судом в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и получила правовую оценку как допустимого доказательства, подтверждающего, что истец является налоговым резидентом Республики Кипр.

При этом судом указано на отсутствие доказательств оснований для применения в данном деле подпункта "а" пункта 2 статьи 10 Соглашения, поскольку в деле отсутствуют данные о размере прямых инвестиций истца в капитал ОАО "Тольяттиазот".

При таких обстоятельствах суд сделал правильный вывод о том, что дивиденды не были выплачены истцу в том объеме, в котором они должны были быть ему выплачены ответчиком с учетом имеющихся у последнего всех необходимых сведений для применения подпункта "б" пункта 2 статьи 10 Соглашения на момент исчисления и выплаты дивидендов.

Сделанный судом расчет суммы задолженности по дивидендам, составившей 7919099 руб. основного долга, начисленных на данную сумму процентов в размере 603501 руб. 34 коп. кассатором не оспорен.

Доводы кассационной жалобы о невозможности разрешения данного спора в рамках искового производства, поскольку его предметом являются налоговые правоотношения, уже был предметом исследования и оценки апелляционного суда, признавшего эти доводы необоснованными.

Кассационная инстанция считает необходимым в этой связи также отметить, что иск Компании "Мата Трейдинг Лимитед" был заявлен в связи с неисполнением в установленный срок ОАО "Тольяттиазот" гражданско-правового обязательства по выплате дивидендов акционеру в соответствии с решением годового общего собрания акционеров от 16.05.2008, его предметом была вся сумма дивидендов, подлежащая выплате. То обстоятельство, что в ходе рассмотрения дела ответчик произвел выплату дивидендов, не лишило истца права изменить сумму иска и оспаривать правильность ее исчисления в соответствии с избранным им способом защиты своих прав со ссылкой на нормы налогового законодательства.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает оснований для изменения или отмены постановления апелляционного суда.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа постановил:

постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2010 по делу N А55-17596/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.