Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 20 ноября 2008 г. N Ф09-8566/08-С2 Обществу правомерно доначислены НДС и соответствующие пени, поскольку учетной политикой общества предусмотрена его обязанность по оплате НДС, однако НДС с авансов обществом-правопреемником не был принят к своему учету, начислен и оплачен по истечении необходимого срока (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа
от 20 ноября 2008 г. N Ф09-8566/08-С2

Дело N А71-3122/08

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего, судей,

рассмотрел в судебном заседании жалобу открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" (далее - общество, общество -правопреемник) на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.06.2008 по делу N А71-3122/08 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2007 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества - Мухаметдинов И.Г. (доверенность от 22.09.2008), Носков Д.П. (доверенность от 22.09.2008);

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Удмуртской Республике (далее - инспекция) - Машнина Е.С. (доверенность от 22.04.2008).

Общество обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 15.01.2008 N 4.

Решением суда от 11.06.2008 (резолютивная часть от 10.06.2008) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2008 решение суда оставлено без изменения.

В жалобе, поданной в Федеральный арбитражный суд Уральского округа, общество просит указанные судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение судами ст. 3, 38, 146, 171 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), факт повторного обложения налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) одной и той же хозяйственной операции у двух субъектов налоговых правоотношений, не предъявление к вычету НДС открытым акционерным обществом "Удмуртэнерго" (далее -общество - правопредшественник, ОАО "Удмуртэнерго") до реорганизации в форме выделения, а также отсутствие реального ущерба бюджету по операции, связанной с реализацией электроэнергии российским потребителям обществом - правопреемником.

Исследовав доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения налогового законодательства в части правильности исчисления и уплаты в бюджет налогов и сборов, в том числе по НДС за период с 01.01.2005 по 31.12.2006.

По результатам налоговой проверки инспекцией составлен акт от 03.12.2007 N 54 и принято решение от 15.01.2008 N 4 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Указанным решением обществу доначислены налоги и пени, в частности пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 923849 руб. 91 коп. с авансовых платежей (кредиторская задолженность, переданная обществом правопредшественником при выделении, на 01.01.2005, без учета НДС) и преждевременное (январь - октябрь 2005 года) предъявление обществом -правопреемником вычетов НДС после отпуска электроэнергии в счет авансов. Фактически НДС обществом - правопреемником с указанной базы начислен и уплачен в ноябре 2005 года.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике от 19.03.2008 N 24-12/03372 по апелляционной жалобе общества указанное решение инспекции оставлено в данной части без изменения.

Не согласившись с решением по причине уплаты НДС с авансов общество - правопреемник обратилось в суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из того, что у общества отсутствует право на применение налоговых вычетов по НДС в налоговый период с января - октябрь 2005 года, так как НДС фактически уплачен обществом - правопреемником только в ноябре 2005 года.

Судами обеих инстанций установлено, материалами дела подтверждается и не оспаривается инспекцией, что до момента окончания реорганизации ОАО "Удмуртэнерго" исчислило и уплатило в бюджет НДС в сумме 12924933 руб. 37 коп. с авансов, полученных в счет предстоящих поставок, но по разделительному балансу этот НДС не передало обществу - правопреемнику при выделении, действуя по своему усмотрению на основании соответствующего решения акционеров общества от 30.06.2004.

Особенности формирования налоговой базы и применение вычетов по НДС при реорганизации, в том числе и в форме выделения, регулируются ст. 162.1 Кодекса.

При этом ст. 162.1 Кодекса, введенной Федеральным законом "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового Кодекса Российской Федерации" от 22.07.2005 N 118-ФЗ (далее - Закон), вступившим в силу с 01.09.2005, была придана обратная сила, и ее действие указанный Закон распространил на правоотношения, возникшие с 01.01.2005.

В соответствии с п. 1 ст. 162.1 Кодекса при реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в данном пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Согласно п. 2 ст. 162.1 Кодекса при реорганизации организации в форме выделения налоговая база правопреемника (правопреемников) увеличивается на суммы авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации и подлежащих учету у правопреемника (правопреемников).

Таким образом, при реорганизации в форме выделения реорганизуемая организация после перевода долга по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав, на правопреемника (правопреемников) принимает к вычету НДС, исчисленный и уплаченный ею с сумм авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг). Правопреемник же обязан вновь начислить НДС на указанные суммы авансовых платежей в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), полученных в порядке правопреемства от реорганизованной (реорганизуемой) организации, и, как следствие, уплатить его в бюджет.

В силу п. 4 ст. 162.1 Кодекса вычеты суммы налога, исчисленной и уплаченной с сумм авансовых или иных платежей, предусмотренных п. 2 данной статьи, производятся правопреемником после даты реализации соответствующих товаров или после отражения в учете у правопреемника операций в случаях расторжения или изменения условий соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей, но не позднее одного года с момента такого возврата.

Кроме того, на основании п. 5 ст. 162.1 Кодекса в случае реорганизации организации независимо от формы реорганизации подлежащие учету у правопреемника (правопреемников) суммы налога, предъявленные реорганизованной (реорганизуемой) организации и (или) уплаченные этой организацией при приобретении (ввозе) товаров (работ, услуг), но не предъявленные ею к вычету, подлежат вычету правопреемником (правопреемниками) этой организации в порядке, предусмотренном названной главой.

Вычеты сумм налога, указанных в абзаце первом данного пункта, производятся правопреемником (правопреемниками) реорганизованной (реорганизуемой) организации на основании счетов-фактур (копий счетов-фактур), выставленных реорганизованной (реорганизуемой) организации, или счетов-фактур, выставленных правопреемнику (правопреемникам) продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), а также на основании копий документов, подтверждающих фактическую уплату реорганизованной (реорганизуемой) организацией сумм налога продавцам при приобретении товаров (работ, услуг), и (или) документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога продавцам при приобретении товаров (работ, услуг) правопреемником (правопреемниками) этой организации.

Поскольку учетной политикой на 2005 год предусмотрена обязанность общества по оплате НДС, а НДС с авансов обществом - правопреемником не был принят к своему учету, начислен и оплачен в январе-октябре 2005 года по правилам ст. 167, 171, 172 Кодекса и общество не исполнило в полном объеме требования, определенные ст. 162.1 Кодекса, вывод судов обеих инстанций о правомерности начисления пени за этот период является правильным.

В соответствии со ст. 75 Кодекса пеней признается установленная денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Каких либо исключений по начислению пени в связи с введением Законом ст. 162.1 Кодекса и распространением ее действия на прошлые правоотношения указанным Законом не предусмотрено.

Ссылки общества на отсутствие своей вины и на то, что обществом - правопредшественником НДС с авансов был уже уплачен и к вычету не предъявлен, судом кассационной инстанции во внимание не принимается, поскольку форма вины не имеет значения при начислении пени, а НДС начисляется и уплачивается каждым налогоплательщиком самостоятельно, в силу ст. 8, 38, 44, 146, 166, 167, 171, 172 Кодекса не по отдельной хозяйственной операции, а по итогам соответствующего налогового периода в целом, с учетом особенностей, определенных ст. 162.1 Кодекса, при реорганизации.

Кроме того, Закон не содержит ограничения, по которому общество -правопредшественник не вправе заявить оплаченный и не переданный им по разделительному балансу в порядке выделения НДС после реорганизации.

Доказательств внесения изменений в разделительный баланс в установленном порядке или сдачи обществом уточненных деклараций до начала налоговой проверки материалы дела не содержат.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 11.06.2008 по делу N А71-3122/08 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2008 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" - без удовлетворения.