"Некоторые нотариальные действия следует включить в конвенцию о признании судебных решений" (Международный союз латинского нотариата, "Российская юстиция", 2000, N 2)

Некоторые нотариальные действия следует включить в конвенцию
о признании судебных решений

Нотариальные действия, придающие соглашениям сторон исполнительную силу судебных решений, широко используются в странах, практикующих латинскую нотариальную традицию: континентальная Европа, Латинская Америка, франкоговорящие области Канады, Африка, Азия (нотариаты 68 государств объединились в Международный союз латинского нотариата). Некоторые из стран, не имеющие в своем законодательстве подобного института, например Швейцария и Норвегия, сейчас рассматривают вопрос о его введении. В странах с континентальной системой права право санкционировать принудительное взыскание, изначально присущее суду, передано нотариусам в тех случаях, когда дело не является предметом спора сторон и ключевая судебная функция - решение спорных правовых вопросов - нивелируется.

Например, немецкое законодательство (§794 Гражданского кодекса) предусматривает, что нотариусы компетентны составлять и подтверждать подлинность документов, в которых какое-либо лицо объявляет о своем долге другому лицу, и разрешает немедленное исполнение этого документа. Процедура такого исполнения весьма схожа с исполнением судебных решений.

В Германии нотариальное подтверждение подлинности соглашений о бесспорном исполнении обязательства широко используется в сфере сделок с недвижимостью, а также для того, чтобы обеспечить безопасность займов и других обязательств по выплате денег. На практике около 90 - 95% сделок с недвижимостью и договоров займа сколько-нибудь крупного размера содержат подтвержденное нотариусом заявление должника о возможности немедленного исполнения, что обеспечивает их безопасность. Большое число разводов сопровождается заключением удостоверяемых нотариусами соглашений по финансовым вопросам (оказание поддержки детям и супругу), которые исполняются без прохождения судебных инстанций. В рамках устойчивой тенденции, наметившейся в немецком законодательстве в последние годы, сфера применения нотариально заверенных соглашений, предусматривающих возможность немедленного исполнения, недавно расширилась до всех видов обязательств лишь с небольшим числом исключений.

Назначением этого института является придание документам исполнительной силы на основе согласия сторон без прохождения судебной процедуры, но с участием незаинтересованного публичного должностного лица - нотариуса. Он может быть весьма полезным правовым инструментом в целом ряде обстоятельств, но чаще всего используется для предоставления гарантий кредитору путем закрепления согласия должника с его требованиями. При наличии нотариально заверенного документа кредитор может дать законный ход принудительному исполнению обязательства без прохождения дополнительных юридических процедур. Безусловно, должник имеет право заявить ходатайство о приостановлении исполнения, если не соблюдены какие-либо условия, зафиксированные договором или законом. Реально у него больше прав для защиты, чем у должника по судебному решению, поскольку, в отличие от последнего, он не лишен права утверждать, что претензия является несуществующей (и неважно, избирается такая защита до или после того, как документ был подписан нотариусом). В случае незаконного исполнения кредитор обязан оплатить все издержки. Таким образом, права должника защищены не менее, чем при исполнении на основании судебного решения.

Нотариальная процедура содержит достаточные гарантии соблюдения прав и законных интересов сторон. Закон точно определяет, какие формальности должны быть соблюдены нотариусом, чтобы документ имел силу судебного решения. Как и судьи, нотариусы беспристрастны, независимы, им не могут быть даны инструкции или приказы. Важная особенность латинского нотариуса состоит в том, что он несет материальную ответственность за правовое содержание составляемых или удостоверяемых им документов.

В странах с латинской системой нотариата нотариусы - беспристрастные публичные должностные лица, в чьи функции входит сертифицирование и подтверждение подлинности или аутентичности документов. Публичный статус нотариусов определяет наличие официальной печати. Особенностью латинских нотариусов является то, что они обязаны проверять на соответствие законодательству содержание всех проходящих через них документов. Нотариальные акты выполняют предупредительную функцию, поскольку нотариус дает советы относительно содержания документа, разъясняет связанные с ним юридические последствия и возможные риски. Среди общественности этих стран нотариусы имеют репутацию высококвалифицированных юристов и беспристрастных советников в правовых вопросах.

Нотариальные действия, подтверждающие подлинность соглашений о немедленном исполнении, функционально эквивалентны ускоренным формам судопроизводства в странах с англосаксонской правовой традицией. Они имеют то общее свойство, что зависят от согласия сторон (или, по крайне мере, должника) и позволяют обойтись без длительных и дорогостоящих судебных процедур. Термин "процедурный" (confessio juris) может быть применен по отношению к обоим типам. Разница между ними состоит лишь в том, что первые из них производятся без участия суда. Она представляется формальной, так как нотариусы имеют статус, сходный со статусом судей, тем более что данные функции не являются судебными по своей сути, ибо не направлены на разрешение спора о праве.

Это может быть проиллюстрировано на примере "судебных постановлений на основании признания ответчиком своей вины и достижения согласия сторон", практикуемых в США. По американскому законодательству такие постановления выносятся судом при условии, что стороны заканчивают свою тяжбу. По существу вопроса при этом никаких решений не принимается. Более того, такое постановление включает в себя соглашение, которое стороны обсудили вне суда. Некоторые американские правоведы считают, что постановления по согласованию сторон носят двойственный характер, так как несут в себе черты как контрактов, так и судебных решений. Другие рассматривают их как соглашения сторон, подтвержденные и зафиксированные судом.

Документы о признании ответчиком своей вины в США выступают как инструмент, позволяющий кредитору получить удовлетворение своих требований за счет должника без прохождения сложных юридических процедур.

Согласно этому документу должник признает, что долг действительно подлежит выплате. Подобное заявление может быть осуществлено через судебную процедуру или без таковой, т.е. через соглашение или контракт. В последнем случае в некоторых штатах применяются решения на основании постановления прокурора, которые должны иметь письменную форму, составлены четким и ясным языком и подписаны должником. Они могут прилагаться к признаваемому должником обязательству или включаться в текст контракта. Для вступления в силу подобного решения в некоторых штатах необходимо, чтобы признание со стороны ответчика сопровождалось письменным показанием под присягой. Таким образом, должник дает согласие на принятие решения не в его пользу без предварительного уведомления и слушания. Следует подчеркнуть, что не судья, а секретарь суда имеет полномочия в сфере осуществления вступления в силу данного решения.

Поскольку судебное решение на основании признания ответчиком своей неправоты является исторически широко распространенным юридическим инструментом, некоторые штаты включили его в свое законодательство. Например, §3218(а) Закона о гражданской практике Нью-Йорка гласит: "судебное решение по признанию ответчиком своей неправоты вступает в силу без каких-либо специальных действий по поводу денежного долга или для того, чтобы обезопасить истца в случае непредвиденных обстоятельств со стороны ответчика, на основании письменного заявления последнего под присягой".

Такого рода решения служат в качестве инструмента защиты интересов кредитора и даже могут выступать особым средством обеспечения исполнения обязательства.

В Калифорнии судебное решение, подтверждающее признание долга ответчиком, может вступать в силу без каких-либо судебных процедур. Однако Гражданский процессуальный кодекс Калифорнии требует наличия документа, подписанного адвокатом ответчика, в котором фиксируется, что адвокат изучил соглашение и разъяснил ответчику его правовые последствия. Аналогичные законодательные акты действуют в целом ряде штатов. Данное условие соответствует одной из важнейших функций латинского нотариуса, суть которой - нотариус должен быть уверен, что должник хорошо понял содержание и юридические последствия акта, который подписывает.

Таким образом, если сравнить указанные нотариальные действия континентальной системы права с инструментами признания ответчиком своей неправоты, принятыми в США, то можно заметить, что между ними существует только формальная разница, тогда как число общих черт весьма велико. Отличие состоит в том, что имеющие исполнительную силу документы в США подготавливаются при участии служащих суда и иногда адвокатов, тогда как в странах с латинской нотариальной традицией этим занимается нотариус. Такое различие представляется небольшим и незначимым. Служащий суда не выполняет судебных функций в полном смысле этого слова, поскольку он не ответствен за принятие судебных решений по поводу прав и обязанностей сторон. Утверждая соглашение, обсужденное сторонами вне суда, он просто выполняет административные функции, благодаря которым оно принимает силу судебного решения. Профессиональное участие нотариуса, который является специально подготовленным юристом, наделенным государством полномочиями подготавливать имеющие законную силу документы и несущим ответственность за их содержание, значительно приближается к судебным функциям в этой сфере.

Невключение нотариально удостоверенных документов, имеющих исполнительную силу судебных решений, в конвенцию о признании судебных решений по гражданским и арбитражным делам приведет к нежелательному различию между национальным и международным правом во многих странах. Это вызовет ущемление интересов граждан и несбалансированность в международном аспекте, имея в виду их большую практическую роль и частоту использования.

Общей проблемой для большинства стран является перегруженность судов, что часто приводит к задержке в рассмотрении дел и увеличению расходов сторон. Для преодоления подобных отрицательных моментов многие законодатели выступают с инициативой более широкого применения нотариального удостоверения соглашений вместо судебных решений.

Актуальность разработки вопросов унификации законодательств и глобализации юридических связей определяется все более набирающей силу тенденцией интеграции современного мира. Их решение требует внимания специалистов многих отраслей права из всех государств, участвующих в этом процессе.