Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 марта 2010 г. N Ф07-1394/2010 по делу N А56-26144/2009 Суд пришел к выводу о том, что обязательства по финансированию инвестиционного проекта ответчика выполнены в полном объеме

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа
от 9 марта 2010 г. N Ф07-1394/2010 по делу N А56-26144/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 1 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 9 марта 2010 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Сапоткиной Т.И., судей Гафиатуллиной Т.С. и Рудницкого Г.М.,

при участии от Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-исследовательский институт электрофизической аппаратуры им. Д.В. Ефремова" Рассудова А.Н. (доверенность от 27.02.2010) и Петровой Е.Л. (доверенность от 11.09.2009), от ООО "ТД "Сигма" Лукашенко Ю.А. (доверенность от 14.09.2009) и Машек Е.В. (доверенность от 02.02.2010), от ООО "Лидер СПб" Зиновьевой Е.О. (доверенность от 29.12.2009),

рассмотрев 01.03.2010 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-исследовательский институт электрофизической аппаратуры им. Д.В. Ефремова" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.10.2009 (судья Рублева Л.М.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2009 (судьи Попова Н.М., Горшелев В.В., Кашина Т.А.) по делу N А56-26144/2009,

установил:

Федеральное государственное унитарное предприятие "Научно-исследовательский институт электрофизической аппаратуры им. Д.В. Ефремова" (далее - Институт) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Сигма" (далее - ООО "ТД "Сигма") о взыскании 200 000 000 руб. задолженности по договору от 24.07.2007 N Н-80/2006-и об инвестировании строительства жилого дома.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью "Лидер СПб" (далее - ООО "Лидер Спб").

Решением суда от 13.10.2009 исковые требования удовлетворены.

Постановлением апелляционного суда от 14.12.2009 решение отменено, в иске отказано.

В кассационной жалобе Институт просит постановление отменить и изменить мотивировочную часть решения, принять по делу новый судебный акт с той же резолютивной частью, изложив слова в абзаце 5 на листе 3 решения в следующей редакции: "т.о. задолженность ответчика составила 275 073 498 руб. 55 коп.".

Податель жалобы ссылается на следующее:

- судом апелляционной инстанции не указаны мотивы, по которым суд отклонил представленные истцом доказательства и не применил законы, на которые ссылался истец, не указаны мотивы, по которым апелляционный суд не согласился с выводами суда первой инстанции;

- суд апелляционной инстанции неправильно применил статьи 408, 431, 450 и 452 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ);

- апелляционный суд сделал необоснованный вывод о том, что ответчик как сторона договора генподряда (подрядчик) имел право исполнять и исполнил денежное обязательство заказчика (ООО "Лидер СПб) сам себе;

- вывод суда апелляционной инстанции о завершении строительства сделан в нарушение норм материального права и не соответствует имеющимся в деле доказательствам;

- необоснован вывод апелляционного суда о том, что ответчик перечислил истцу средства, необходимые для уплаты в бюджет города, что положено в основу вывода суда о прекращении денежного обязательства ответчика по договору от 24.07.2006 N Н-80/2006-и;

- не подтверждается допустимыми доказательствами вывод суда апелляционной инстанции о том, что ответчик непосредственно оплатил строительные работы на сумму 286 682 922 руб. 57 коп.;

- противоречивым является вывод апелляционного суда о том, что договор от 24.07.2006 N Н-80/2006-и не является договором инвестирования;

- апелляционный суд в нарушение пункта 1 статьи 740 статьи 753 ГК РФ, статей 4 и 6 Закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" пришел к выводу о том, что ответчик, являясь подрядчиком строительства, своими силами и средствами строил жилой дом для себя;

- арбитражный суд первой инстанции, делая вывод о том, что задолженность ответчика составила 200 000 000 руб. допустил арифметическую ошибку.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Законность решения и постановления проверена в кассационном порядке.

В судебном заседании представители Института подтвердили доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель ООО "Лидер СПб" поддержал доводы подателя жалобы. Представители ООО "ТД "Сигма" обратились с просьбой отказать в удовлетворении жалобы.

Суд кассационной инстанции полагает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Материалами дела подтверждается следующее.

На основании постановления Правительства Санкт-Петербурга от 28.06.2005 N 929 между Комитетом по управлению городским имуществом Санкт-Петербурга (далее - КУГИ, арендодатель) и Институтом (арендатор) заключен договор аренды земельного участка на инвестиционных условиях от 14.10.2005 N 13/ЗКС-03466.

Согласно договору арендодатель обязуется предоставить во временное пользование, а арендатор принять земельный участок с кадастровым номером 78:72201:8, находящийся по адресу: Санкт-Петербург, Рыбацкий проспект, участок 1 (северо-западнее д. 12, корп. 2, литера А по Шлиссельбургскому пр.) площадью 10 907 кв. м. Участок предоставляется для осуществления инвестиционного проекта по проектированию и строительству жилого дома со встроенными помещениями.

В соответствии с пунктом 4.1.1 договора общая сумма денежных средств, подлежащая перечислению арендатором в бюджет Санкт-Петербурга на развитие городской инфраструктуры, составляет 62 917 800 руб.

Пунктом 4.7 договора установлена величина квартальной арендной платы за земельный участок - 1 352,053 у. е.

Началом реализации инвестиционного проекта является 24.09.2005, окончанием - 23.06.2008 (пункт 5 договора).

Сторонами подписаны графики перечисления денежных средств (Приложения NN 5 и 5а к договору аренды).

Дополнительным соглашением от 30.05.2008 к договору аренды кадастровый план земельного участка признан Приложением N 3 к договору.

На основании распоряжения Комитета по строительству Правительства Санкт-Петербурга от 29.12.2008 N 432 срок строительства продлен до 23.09.2009.

Между Институтом (застройщик) и ООО "Лидер СПб" (заказчик) заключен договор от 08.11.2005 N 62-Пд/10-05 на реализацию инвестиционного проекта по проектированию и строительству жилого дома со встроенными помещениями по адресу: Невский район, Рыбацкий пр., участок 1 (северо-западнее дома 12, корп. 2, литер А по Шлиссельбургскому пр.).

По договору застройщик поручает заказчику от имени заказчика и за счет застройщика осуществить реализацию инвестиционного проекта по проектированию и строительству жилого дома со встроенными помещениями по указанному адресу (пункт 1.1 договора).

Согласно пунктам 2.6 и 2.7 договора застройщик принимает на себя обязательство обеспечить финансирование проектных работ, строительства и сдачи объекта в эксплуатацию и оплатить услуги заказчика по договорной цене в соответствии со статьей 4 договора.

Стоимость проектных и изыскательских работ, а также работ по получению согласований составляет 42 820 820 руб., стоимость общестроительных работ - 387 720 711 руб. Этапы финансирования согласовываются в виде Приложения к договору (пункты 4.1 - 4.4 договора).

Стоимость услуг заказчика составляет 19 386 035 руб. 58 коп. и оплачивается застройщиком ежеквартально по 1 500 000 руб., в том числе НДС (пункты 4.5 и 4.6 договора).

Представителями застройщика и заказчика подписан график финансирования работ по договору.

Институтом (застройщик), ООО "Лидер СПб" (заказчик) и ООО "ТД "Сигма" (генподрядчик) заключено соглашение от 28.04.2006, действующее в редакции дополнительного соглашения от 17.11.2006.

Как следует из трехстороннего соглашения, сторонами определен следующий порядок взаимоотношений: между застройщиком и заказчиком заключен договор от 08.11.2005 N 62-Пд/10-05; заказчик заключает договор генерального подряда с генподрядчиком, предметом которого является выполнение строительно-монтажных и иных работ неразрывно связанных с возведением и сдачей объекта в эксплуатацию; застройщик и генподрядчик заключают договор об инвестировании строительства жилого дома, оплата по которому осуществляется генподрядчиком по графику, предусматривающему суммы платежей, их назначение (на инфраструктуру, заказчику, застройщику).

Согласно пункту 4 соглашения застройщик и генподрядчик определяют общую сумму платежей, указанных в пунктах 3, 5, 7, 9, 11, 13, 15, 17 и 19 графика как стоимость арендной платы, установленной пунктом 4.7 договора аренды земельного участка на инвестиционных условиях.

Пунктом 5 соглашения предусмотрено, что разница между общей стоимостью договора об инвестировании строительства и суммами, указанными в графике платежей (пункт 3 настоящего соглашения) перечисляется генподрядчиком застройщику ежеквартально не позднее трех дней с момента подписания форм КС-2 и КС-3 по договору генерального подряда за последний месяц оплачиваемого квартала в размере, равном сумме выполненных работ за прошедший квартал.

В соответствии с пунктом 14 соглашения денежные средства, указанные в пункте 5 соглашения после поступления их на расчетный счет застройщика перечисляются последним заказчику в течение трех дней, заказчик по получении названных сумм в течение трех дней перечисляет их генподрядчику в счет оплаты выполненных работ.

Между Институтом (застройщик) и ООО "ТД "Сигма" (инвестор) заключен договор от 24.07.2006 N Н-80/2006-и, в соответствии с которым стороны осуществляют реализацию инвестиционного проекта по проектированию и строительству жилого дома со встроенными помещениями ориентировочной площадью 23 084,11 кв. м, расположенного по строительному адресу: Санкт-Петербург, Рыбацкий проспект, участок 1 (северо-западнее д. 12, корп. 2, литера А по Шлиссельбургскому пр.) на условиях настоящего договора.

Функции инвестора в рамках настоящего договора определяются как постоянное, непрерывное и своевременное инвестирование строительства объекта, функции застройщика - как строительство объекта, ввод объекта в эксплуатацию и надлежащее исполнение обязательств в соответствии с договором аренды земельного участка на инвестиционных условиях от 14.10.2005 N 13/ЗКС-03466.

В соответствии с пунктами 2.1, 2.2, 2.3 и 2.4 договора инвестор осуществляет инвестирование в рамках настоящего договора в размере 574 795 027 руб. 19 коп. Инвестирование строительства осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет застройщика либо иными способами, незапрещенными действующим законодательством. Порядок инвестирования определен в графике инвестирования (Приложение N 1), являющемся неотъемлемой частью договора.

В течение 10 дней с момента ввода застройщиком объекта в эксплуатацию стороны проводят сверку взаиморасчетов с оформлением соответствующего акта сверки.

Доля инвестора определяется как все помещения объекта (пункт 3.1 договора).

Указанная в пункте 3.1 договора доля включает стоимость всех затрат инвестора по инвестированию строительства согласно пункту 2.1 договора, является фиксированной и может быть изменена по соглашению сторон, оформленному дополнительным соглашением.

Застройщик не имеет своей доли помещений в строящемся объекте (пункт 3.3 договора).

В случае обнаружения по данным контрольного обмера ПИБ уменьшения либо увеличения фактической площади помещений по отношению к проектной площади, какой-либо перерасчет между сторонами не производится (пункт 3.4 договора).

Подписание сторонами акта сверки взаиморасчетов, предусмотренного пунктом 2.4 договора, является подтверждением получения инвестором помещений, являющихся его долей в соответствии с пунктом 3.1 договора, при условии отсутствия задолженности по выплате инвестиций (пункт 3.5 договора). В силу действия настоящего пункта договора стороны пришли к соглашению о том, что акты приема-передачи помещений либо иные дополнительные документы, связанные с передачей помещений застройщиком инвестору, не оформляются.

Инвестор принимает на себя обязанности обеспечить непрерывное инвестирование строительства объекта в объеме, указанном в пункте 2.1 договора и сроки, указанные в графике инвестирования (Приложение N 1); с момента вода объекта в эксплуатацию до оформления прав собственности нести расходы по содержанию объекта (пункты 4.1.1. и 4.1.2 договора).

Застройщик обязуется осуществить в полном объеме строительство и ввод объекта в эксплуатацию; ориентировочный срок ввода объекта в эксплуатацию - 23.06.2008 (пункты 4.3 и 4.31 договора).

Сторонами подписан график инвестирования к договору (Приложение N 1).

Стороны подписали дополнительное соглашение от 03.04.2008 N 1 к договору, в соответствии с которым на основании письменного разъяснения КУГИ ООО "ТД "Сигма" перечисляет застройщику сверх размера инвестиций, указанных в пункте 2.1 договора сумму в размере 38 616 648 руб. 63 коп. (75% от суммы обоснованного увеличения инфраструктуры) до 23.06.2008. В связи с этим пункт 2.1 договора изложен в следующей редакции: "Инвестор осуществляет инвестирование в рамках настоящего договора в размере 613 411 675 руб. 82 коп.". В связи с этим изменен пункт 29 графика инвестирования (Приложение N 1) к договору от 24.07.2006.

ООО "Лидер СПб" (заказчик) и ООО "ТД "Сигма" (генподрядчик) заключили договор генерального подряда от 03.05.2006 N 07-Пд/04-06.

В соответствии с пунктом 1 договора заказчик передает, а генподрядчик принимает на себя выполнение работ по строительству жилого дома со встроенными помещениями по упомянутому адресу.

Состав работ указан в графике производства работ (Приложение N 2), являющемся неотъемлемой частью договора.

Стоимость работ определяется в протоколе согласования договорной цены (приложение N 1) и составляет 387 720 711 руб. 56 коп.

Заказчик оплачивает стоимость выполненных работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет генподрядчика либо иными способами, не запрещенными законодательством.

Полагая, что ООО "ТД "Сигма" не полностью выполнены обязательства по перечислению денежных средств по договору об инвестировании строительства от 24.07.2006, Институт обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования, сославшись на статьи 309 и 310 ГК РФ. При этом суд пришел к выводу о том, что из буквального толкования графика инвестирования ответчик должен был исполнять свои обязательства инвестора путем перечисления денежных средств на расчетный счет истца. Суд счел, что доказательств того, что стороны пришли к соглашению о возможности исполнения обязательств по пункту 28 графика инвестирования путем зачета стоимости выполненных работ на объекте в рамках договора генерального подряда, не представлено. Суд указал в решении, что изменяя в одностороннем порядке способ исполнения обязательства по договору об инвестировании строительства, ответчик не учел, что у него отсутствуют однородные встречные требования к истцу, зачесть которые он мог строительными работами. Суд отверг также довод ответчика о прекращении обязательства по договору об инвестировании строительства совпадением должника и кредитора в одном лице, сославшись на то, что должником ответчик является в рамках договора об инвестировании строительства, а кредитором ответчик является по отношению к третьему лицу в рамках договора генерального подряда.

Апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции и отказал в иске в связи со следующим. Апелляционный суд применил статью 431 ГК РФ, проанализировал правоотношения сторон на основании заключенных между ними сделок и установил, что денежные средства, перечисленные ответчиком истцу по договору об инвестировании строительства, через ООО "Лидер СПб" по договору на реализацию инвестиционного проекта и договору генерального подряда возвращались ответчику в виде оплаты стоимости строительства. Апелляционный суд установил, что такая схема финансирования позволила истцу за счет разницы между суммой инвестирования, подлежащей перечислению ООО "ТД "Сигма" по договору об инвестировании строительства Институту, и стоимостью затрат, включая стоимость строительных работ, перечислить в бюджет Санкт-Петербурга денежные средства по договору аренды земельного участка, получить прибыль и оплатить услуги ООО "Лидер СПб". Суд установил факт прекращения ООО "Лидер СПб" финансирования выполненных по договору генерального подряда работ. Апелляционный суд установил, что ООО "ТД "Сигма" своими силами и средствами построило жилой дом для себя, исполнило обязательства перед истцом и третьим лицом. Апелляционный суд, применив пункт 1 статьи 408 ГК РФ, пришел к выводу о том, что обязательство ответчика прекратилось исполнением.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены обжалуемого постановления.

Суд апелляционной инстанции правильно применил статью 431 ГК РФ и принял во внимание существующие между сторонами правоотношения, включая практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон по осуществлению инвестиционного проекта по строительству упомянутого жилого дома, установил действительную общую волю сторон с учетом цели договора и пришел к выводу о том, что обязательства по финансированию инвестиционного проекта ООО "ТД "Сигма" выполнены в полном объеме. Как следует из актов сверки расчетов, составленных сторонами по делу, между ними не имеется спора о выполнении ответчиком обязательств по инвестированию строительства объекта согласно пунктам 1 - 17 и 29 графика инвестирования (Приложение N 1 к договору об инвестировании строительства от 24.07.2006). Спор касается части суммы, указанной в пункте 28 графика инвестирования. Согласно пункту 28 упомянутого графика ООО "ТД "Сигма" должно инвестировать в строительство 387 112 286 руб. 98 коп. ежеквартально 10 числа месяца, следующего за кварталом, в размере, указанном застройщиком. Сумма, приведенная в данном пункте необходима для выполнения строительных работ по возведению объекта. Исходя из установленных упомянутыми сделками правоотношений сторон, с учетом трехстороннего соглашения платежи по осуществлению инвестиционного проекта происходят следующим образом: ООО "ТД "Сигма" в качестве инвестора перечисляет необходимые денежные средства Институту, выступающему застройщиком, Институт перечисляет их заказчику (ООО "Лидер СПб"), который в свою очередь перечисляет денежные средства ООО "ТД "Сигма", выступающему одновременно в роли генподрядчика. При этом целью инвестиционного проекта для ООО "ТД "Сигма" является приобретение в собственность всего вновь построенного объекта недвижимости, а целями Института и ООО "Лидер СПб" - получение прибыли в виде денежных средств за счет разницы между стоимостью инвестиционных вложений ООО "ТД "Сигма" и затрат на создание объекта. Существующие правоотношения сторон с учетом пункта 14 трехстороннего соглашения между Институтом, ООО "ТД "Сигма" и ООО "Лидер СПб" позволяют сделать вывод о прекращении обязательств, указанных в пункте 28 графика инвестирования, совпадением должника и кредитора в одном лице.

Поскольку сделанные судом апелляционной инстанции выводы соответствуют установленным обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены правильно, нарушений процессуального законодательства, которые привели или могли привести к принятию неправильного решения, апелляционным судом не допущено, постановление следует оставить без изменения.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и в соответствии с подпунктами 4, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (с изменениями и дополнениями, вступившими в силу с 29.01.2010) с подателя жалобы подлежит взысканию в доход федерального бюджета недоплаченная часть государственной пошлины по кассационной жалобе в сумме 1 000 руб.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2009 по делу N А56-26144/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-исследовательский институт электрофизической аппаратуры им. Д.В. Ефремова" - без удовлетворения.

Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-исследовательский институт электрофизической аппаратуры им. Д.В. Ефремова" в доход федерального бюджета 1 000 руб. государственной пошлины по кассационной жалобе.

Председательствующий

Т. И. Сапоткина

Судьи

Т.С. Гафиатуллина

Г.М. Рудницкий