Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25 апреля 2011 г. N Ф03-1269/11 по делу N А51-8502/2010

г. Хабаровск

25 апреля 2011 г.

N Ф03-1268/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 25 апреля 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: С.Е. Лобаря

Судей: О.П. Дружиной, И.А. Тарасова

при участии

от В.Ф. Осипова: Е.А. Бурмистрова, представитель по доверенности от 25.03.2011 N 25 АА 0182921

от ООО "ЦЭММ": И.Л. Красицкий, представитель по доверенности б/н от 09.02.2011

от Д.В. Серова: И.Л. Красицкий, представитель по доверенности от 02.04.2011 N 25 АА 0098042

от И.П. Атяшкина: И.Л. Красицкий, представитель по доверенности от 02.04.2011 N 25 АА 0098041

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы

общества с ограниченной ответственностью "ЦЭММ", участника общества с ограниченной ответственностью "ЦЭММ" И.П.Атяшкина, участника общества с ограниченной ответственностью "ЦЭММ" Д.В.Серова

на решение от 29.09.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010

по делу N А51-8502/2010

Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья А.В.Буров; в апелляционном суде судьи: О.Ю.Еремеева, Н.В.Алферова, Т.А.Солохина

По иску Осипова Виктора Федоровича

к обществу с ограниченной ответственностью "ЦЭММ", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Приморскому краю

о признании недействительными решения

В судебном заседании суда кассационной инстанции 11.04.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 16 часов 50 минут 18.04.2011.

Участник общества с ограниченной ответственностью "ЦЭММ" Осипов Виктор Федорович обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЦЭММ" (далее - ООО "ЦЭММ", общество), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Приморскому краю (далее - налоговый орган) о признании недействительными решение общего собрания участников общества от 29.04.2010 об избрании И.П.Атяшкина генеральным директором ООО "ЦЭММ" и решение Межрайонной ИФНС N8 по Приморскому краю о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Исковые требования мотивированы тем, что при назначении генерального директора И.П.Атяшкина отсутствовал кворум и единогласное решение всех участников общества в нарушение пункта 9.3 Устава ООО "ЦЭММ", подпункта 4 пункта 2 статьи 33, абзаца 3 пункта 8 статьи 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

Решением арбитражного суда от 29.09.2010 исковые требования удовлетворены в полном объёме.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 решение суда оставлено без изменения, производство по апелляционной жалобе Серова Дмитрия Викторовича прекращено.

Участник ООО "ЦЭММ" Д.В.Серов обратился с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, в удовлетворении заявленных требований истца отказать, поскольку решение суда первой инстанции вынесено незаконно, затрагивает его права и законные интересы как одного из учредителей ООО "ЦЭММ", не привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, а апелляционный суд неправомерно прекратил производство по апелляционной жалобе. Также указывает на то, что избрание нового генерального директора общества не противоречит действующему законодательству.

ООО "ЦЭММ" и участник ООО "ЦЭММ" И.П.Атяшкин в кассационных жалобах просят судебные акты отменить в связи с неправильным применением судами норм материального (п.п. 4 п. 2 ст. 33, аб. 3 п. 8 ст. 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ) и процессуального права (ч.1 ст.51 АПК РФ), и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалоб заявители приводят доводы о том, что судами не привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, участник общества И.П.Атяшкин, о правах и обязанностях которого суд принял решение. Указывают также на то, что в Уставе общества не может быть предусмотрено единогласное решение общего собрания участников по тем вопросам, для которых закон не предусматривает единогласного решения. Пункт 9.3 Устава общества во взаимосвязи с подпунктом 9.2.5, требующий единогласного решения по вопросу об избрании генерального директора общества и досрочного прекращения его полномочий, противоречит норме абзаца 3 пункта 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ.

Полагают, что принятые по делу судебные акты повлекли негативные последствия, изложенные в заявлении ООО "Феррум" и ООО МКК "ЦЭММ", и необходимость принятия обеспечительных мер определением суда от 28.02.2011 по делу N А51-1216/2011.

В отзыве на кассационную жалобу и судебном заседании представитель участника ООО "ЦЭММ" В.Ф.Осипова привёл свои возражения относительно доводов жалобы, считая выводы судов соответствующими закону, в том числе ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ, просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "ЦЭММ", Д.В.Серова, И.П.Атяшкина в судебном заседании суда кассационной инстанции изложил свои правовые позиции по данному делу.

Межрайонной ИФНС России N 8 по Приморскому краю заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие её представителя.

Проверив законность судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы ООО "ЦЭММ", Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа пришел к выводу об отмене решения и постановления в части на основании пункта 3 части 1 статьи 287, части 1 статьи 288 АПК РФ с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Судами установлено и подтверждается материалами дела, что В.Ф.Осипов является учредителем ООО "ЦЭММ" с долей уставного капитала 35%, с 1999 года является генеральным директором общества. Учредителями общества 26.04.2010, 29.04.2010 проводились общие собрания участников ООО "ЦЭММ" по вопросу избрания генерального директора. На указанных собраниях вопрос о выборе директора не был решён, о чем 29.04.2010 был оформлен протокол, который подписали все присутствующие на собрании учредители и секретарь.

Впоследствии В.Ф.Осиповым 03.05.2010 получен протокол собрания участников ООО "ЦЭММ", согласно которому решением общего собрания учредителей от 29.04.2010 генеральным директором общества большинством голосов избран участник общества И.П.Атяшкин. Решением Межрайонной ИФНС N 8 по Приморскому краю от 07.05.2010 N 242 внесены изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы.

В.Ф.Осипов, считая, что при назначении генерального директора И.П.Атяшкина отсутствовал кворум и единогласное решение всех участников общества в нарушение пункта 9.3 Устава ООО "ЦЭММ", подпункта 4 пункта 2 статьи 33, абзаца 3 пункта 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ оспариваемым решением нарушены его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При рассмотрении дела судами признаны недействительными решение общего собрания участников ООО "ЦЭММ" от 29.04.2010 как несоответствующее пункту 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009), и решение Межрайонной ИФНС N 8 по Приморскому краю от 07.05.2010 N242 как несоответствующее подпункту а пункта 1.3 статьи 9 и пункту 2 статьи 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.05.2010) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

При этом суды исходили из того, что в соответствии с пунктом 9.2.5 Устава ООО "ЦЭММ" избрание генерального директора относится к исключительной компетенции общего собрания учредителей общества, а пункт 9.3. Устава общества предусматривает обязательное единогласное принятие решений по вопросам, отнесенным к исключительной компетенции общего собрания учредителей.

Участник общества В.Ф.Осипов, владеющий 35% уставного капитала, на собрании участников ООО "ЦЭММ" 29.04.2010 по вопросу избрания И.П.Атяшкина генеральным директором голосовал против в связи с чем решение общего собрания о выборе И.П.Атяшкина на должность генерального директора противоречит пункту 2 статьи 33 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ и принято с нарушением пункта 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ, а нарушения, допущенные при проведении собрания, являются существенными и носят неустранимый характер.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно положениям подпункта 4 пункта 2 статьи 33 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ принятие вопросов по образованию исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Решение общего собрания участников общества по указанному вопросу принимается большинством голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена названным законом или Уставом общества (абзац 3 пункта 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

Установив, что В.Ф.Осипов как участник общества, владеющий 35% уставного капитала общества, на собрании участников ООО "ЦЭММ" 29.04.2010 по вопросу избрания И.П.Атяшкина генеральным директором голосовал против, суды пришли к выводу о том, что решение общего собрания о выборе И.П.Атяшкина на должность генерального директора противоречит пункту 2 статьи 33 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ и принято с нарушением пункта 8 статьи 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ без учета того, что названный закон содержит нормы, где прямо предусмотрены те вопросы, решение по которым требует единогласия всех участников общества и нормы, предусматривающие принятие решений квалифицированным большинством голосов от общего числа участников, а также нормы, требующие для принятия решений не менее двух третей голосов всех участников общества.

Однако суды истолковали пункт 9.3 Устава общества как устанавливающий большее число голосов для избрания генерального директора, а именно - единогласно и не дали оценки противоречию данного пункта Устава, названному закону.

Кроме того, В.Ф.Осипов заявлял о том, что при назначении генерального директора И.П.Атяшкина отсутствовал кворум участников общего собрания общества, однако данный вопрос не исследовался судами в связи с чем обоснованны доводы жалобы ООО"ЦЭММ" о неправильном применении судами пунктов 23, 24 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации N 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

С учетом изложенного решение и постановление в части удовлетворения заявленных требований В.Ф.Осипова подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение.

Так как судом не принималось решения о правах и обязанностях участника общества Д.В.Серова, обоснован вывод апелляционного суда о том, что он не имеет права на его обжалование в порядке апелляционного производства.

Из материалов дела также следует, что участники общества Д.В.Серов и И.П.Атяшкин знакомились с определением суда от 01.07.2010, вынесенным в порядке статьи 25.4 АПК РФ (л.д. 60), но не принимали участия в деле в качестве заинтересованных лиц. Генеральный директор И.П.Атяшкин подписывал отзыв ООО "ЦЭММ" на иск по рассматриваемому делу и апелляционную жалобу ООО "ЦЭММ", которое вместе с В.Ф.Осиповым и Межрайонной ИФНС N 8 по Приморскому краю в силу статьи 33, пункта 2 части 1 статьи 225.1 АПК РФ, главы 24 АПК РФ являются участниками данного дела.

С учетом изложенного производство по кассационным жалобам Д.В.Серова и И.П.Атяшкина на решение и постановление подлежит прекращению применительно к пункту 1 статьи 150 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 150, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по кассационным жалобам участников ООО "ЦЭММ" Д.В.Серова и И.П.Атяшкина на решение от 29.09.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 по делу N А51-8502/2010 Арбитражного суда Приморского края в части удовлетворения заявленных требований В.Ф.Осипова прекратить.

Решение от 29.09.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 по делу N А51-8502/2010 Арбитражного суда Приморского края в части удовлетворения заявленных требований В.Ф.Осипова отменить и дело направить на новое рассмотрение в тот же суд первой инстанции.

В остальной части постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2010 оставить без изменения, кассационную жалобу участника ООО "ЦЭММ" Д.В.Серова - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.Е.Лобарь

Судьи

О.П.Дружина И.А.Тарасов