Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 16 августа 2011 г. N Ф03-3736/11 по делу N А51-3758/2008

г. Хабаровск

16 августа 2011 г.

N Ф03-3736/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: Цирулик О.В.

Судей: Гребенщикова С.И., Красковской О.Г.

при участии

от ООО "Артемовская электросеть": Осипчук А.А., представитель по доверенности от 08.07.2011 N 25АА 0462591

от ОАО "ДЭК": Павленко С.М., представитель по доверенности от 06.12.2010 N ДЭК-20-15/213Д

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

на решение от 31.03.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2011

по делу N А51-3758/2008 Арбитражного суда Приморского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Карандашова Е.В., в апелляционном суде судьи Чижиков И.С., Шевченко С.В., Засорин К.П.

По иску общества с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании 72 875 739 руб. 06 коп.

по встречному иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть"

о взыскании 99 454 826 руб. 09 коп.

Общество с ограниченной ответственностью "Артемовская электросеть" (адрес (место нахождения): ул. Фрунзе, 15/1, г. Артем, Приморский край, 692760; ОГРН 1052500910648) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК"; адрес (место нахождения): ул. Тигровая, 19, г. Владивосток, Приморский край, 690091; ОГРН 1072721001660) о взыскании 31 220 958 руб. 04 коп., из которых 7 408 888 руб. 72 коп. - задолженность за услуги по передаче электроэнергии, оказанные в период январь-февраль 2008 года, 23 505 348 руб. 37 коп. - компенсация потерь в электросетях в соответствии с договором от 24.11.2006 N 5/2007 и 306 720 руб. 95 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.2008 по 04.04.2008.

В свою очередь, ОАО "ДЭК" заявило встречный иск о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях ООО "Артемовская электросеть" в размере 78 464 109 руб. 72 коп. за период с января по март 2008 года.

Определением суда от 01.07.2008 встречное исковое заявление принято судом к рассмотрению в соответствии со статьей 132 АПК РФ.

До принятия судом решения ООО "Артемовская электросеть" и ОАО "ДЭК" в порядке, предусмотренном статьей 49 АПК РФ, увеличили исковые требования: по первоначальному иску - до 72 875 739 руб. 06 коп., по встречному иску - до 99 454 826 руб. 09 коп. в связи с изменением периода взыскания до июня 2008 года.

Решением суда от 27.08.2008, оставленным постановлением апелляционного суда от 21.10.2008 без изменения, в результате зачета первоначальных и встречных исковых требований с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскано 22 318 578 руб. 56 коп., из которых 20 223 926 руб. 65 коп. - основной долг и 2 094 611 руб. 01 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.01.2009 названые решение и постановление апелляционного суда отменены с направлением дела на новое рассмотрение на основании части 1 статьи 288 АПК РФ.

При новом рассмотрении дела в связи с урегулированием отношений сторон по неоспариваемой части оказанных услуг и покупки электроэнергии на компенсацию потерь в период с 01.01.2008 по 31.12.2008 истцы по первоначальному и встречному искам уточнили исковые требования и просили взыскать за указанный период: по первоначальному иску 24 716 860 руб. 76 коп., из которых 15 520 069 руб. 57 коп. - основной долг и 9 196 791 руб. 19 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 14.03.2008 по 24.09.2009, по встречному иску - 48 049 942 руб. 59 коп. стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях (с учетом уточнения исковых требований в соответствии со статьей 49 АПК РФ).

Решением суда от 29.10.2009, оставленным постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2009 без изменения, исковые требования удовлетворены частично: по первоначальному иску с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскано 24 716 860 руб. 76 коп., в том числе: 15 520 069 руб. 57 коп. основного долга за период с января по декабрь 2008 года, 9 196 791 руб. 19 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 14.03.2008 по 24.09.2009; по встречному иску с ООО "Артемовская электросеть" в пользу ОАО "ДЭК" взыскано 1 932 183 руб. 77 коп. задолженности за период с января по декабрь 2008 года. В остальной части встречных исковых требований отказано.

Судебные акты мотивированы неисполнением ОАО "ДЭК" обязанности по оплате оказанных ООО "Артемовская электросеть" в спорный период услуг по передаче электроэнергии до потребителей ОАО "ДЭК" и наличием оснований для взыскания стоимости услуг и процентов за пользование чужими денежными средствами по первоначальному иску в заявленном истцом размере на основании статей 309, 310, 395 ГК РФ. При этом суды признали правомерным расчет стоимости оказанных услуг, представленный ООО "Артемовская электросеть", с учетом использования при определении объема полезного отпуска электроэнергии, доведенной до потребителей ОАО "ДЭК", расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530).

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.03.2010 решение суда от 29.10.2009 и постановление апелляционного суда от 22.12.2009 отменены на основании части 1 статьи 288 АПК РФ, дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. При этом суд кассационной инстанции указал на отсутствие правовых оснований для определения полезного отпуска электроэнергии в многоквартирные дома расчетным способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 145 Правила N 530.

При новом рассмотрении дела ООО "Артемовская электросеть" и ОАО "ДЭК" вновь уточнили размер исковых требований и просили взыскать: по первоначальному иску - 27 768 741 руб. 86 коп., в том числе 15 520 069 руб. 57 коп. основного долга и 12 248 672 руб. 29 коп. процентов, начисленных по 18.01.2010, по встречному иску - 105 358 021 руб. стоимости потерь электрической энергии за период с января по декабрь 2008 года.

Решением от 07.06.2010 с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскано 3 051 881 руб. 10 коп. основного долга. В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2010 решение от 07.06.2010 изменено: с ОАО "ДЭК" в пользу ООО "Артёмовская электросеть" взыскано 3 051 881 руб. 10 коп. процентов и 100 000 руб. госпошлины по первоначальному иску.

При принятии судебных актов обе судебные инстанции вновь сочли правомерным применение при определении стоимости оказанных услуг ООО "Артемовская электросеть" расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 145 Правил N 530.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.11.2010 решение суда от 07.06.20101, постановление апелляционного суда от 19.08.2010 отменены по причине невыполнения указаний суда кассационной инстанции, изложенных в постановлении от 10.03.2010. Дело в очередной раз направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

В ходе нового рассмотрения дела стороны в порядке статьи 49 АПК РФ уточнили требования по первоначальному и встречному искам: ООО "Артемовская электросеть" просило взыскать с ОАО "ДЭК" 30 988 415 руб. 32 коп., в том числе 18 739 743 руб. 03 коп. задолженности за весь 2008 год и 12 248 672 руб. 29 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленные за период с 14.03.2008 по 18.01.2010; ОАО "ДЭК" в свою очередь просило удовлетворить его требования на сумму 78 598 971 руб. 12 коп., составляющих стоимость фактических потерь электроэнергии в 2008 году.

Решением суда от 31.03.2011 в удовлетворении первоначальных и встречных исковых требований (с учетом их уточнений) отказано в полном объеме.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2011 решение суда от 31.03.2011 оставлено без изменения.

Судебные акты мотивированы недоказанностью сторонами объемов полезного отпуска электроэнергии потребителям многоквартирных домов, что не позволило судам проверить достоверность расчета первоначального и встречного исков.

В кассационной жалобе ООО "Артемовская электросеть" выражает несогласие с решением суда от 31.03.2011 и постановлением апелляционного суда от 24.05.2011 в части отказа в удовлетворении первоначального иска на сумму 22 318 538 руб. 56 коп., включая 20 223 926 руб. 65 коп. основного долга за январь-июнь 2008 года и 2 094 611 руб. 91 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, просит их в данной части отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении указанных требований.

В обоснование кассационной жалобы заявителем приведены доводы о том, что суды при принятии обжалуемых судебных актов не учли отсутствие спора между сторонами в отношении названных выше требований, который урегулирован в ходе рассмотрения настоящего дела путем подписания соглашения от 19.12.2008. Также обращает внимание на то, что неоспариваемая часть задолженности взыскана судом при первоначальном рассмотрении данного дела решением от 27.08.2008 и полностью оплачена ОАО "ДЭК" по исполнительному листу. Считает, что арбитражные суды не выполнили указания суда кассационной инстанции, содержащиеся в постановлении от 19.01.2009, и необоснованно уклонились от оценки условий соглашения от 19.12.2008. При этом настаивает на том, что сумма задолженности в неоспариваемой ОАО "ДЭК" части подлежит взысканию в пользу заявителя жалобы в любом случае. Отсутствие выводов судов относительно суммы основного долга, наличие которого ОАО "ДЭК" не отрицается, по мнению заявителя жалобы, послужило основанием для поворота исполнения ранее состоявшихся судебных актов по настоящему делу (решения от 27.08.2008 и от 29.10.2009, постановление апелляционного суда от 19.08.2010).

ОАО "ДЭК" в отзыве на кассационную жалобу опровергает приведенные в ней доводы и предлагает оставить ее без удовлетворения.

В судебном заседании арбитражного суда кассационной инстанции представитель ООО "Артемовская электросеть" поддержал доводы жалобы и настаивал на ее удовлетворении. При этом пояснил, что выводы судов по существу отказа в удовлетворении первоначального иска в оспариваемой части и встречного иска заявителем жалобы не оспариваются.

Представитель ОАО "ДЭК" возражал против отмены обжалуемых судебных актов, считая их законными и обоснованными.

Проверив правильность применения арбитражными судами норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены решения от 31.03.2011 и постановления апелляционного суда от 24.05.2011 не установил.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ООО "Артемовская электросеть" (исполнитель) подписан договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии N 5/2007, который заключен в принятой судом редакции согласно судебным актам по делу N А51-5973/2007 36-205 и действует с момента вступления решения суда в законную силу, то есть с 14.02.2008.

В соответствии с условиями договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1).

Кроме того, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению N 9 к договору, а исполнитель - оплачивать фактические потери электроэнергии в своих сетях на условиях договора (пункт 2.2 договора).

Дополнительным соглашением к договору от 24.11.2006 N 5/2007 стороны изменили редакцию пунктов 4.1, 7.6, 7.7, подпункта 11.4 раздела 11 договора и установили вступление соглашения в действие с 01.01.2008.

Пункт 4.1 договора касается величины заявленной мощности для расчета стоимости услуг исполнителя, определенной сторонами в Приложении N 4 к договору, а пункт 7.7 договора определяет порядок расчетов сторон, согласно которому исполнитель выставляет заказчику счет на оплату услуг, рассчитанных исходя из объема заявленной мощности и плановых объемов передачи электроэнергии, указанных в Приложении N 4 к договору. Заказчик производит оплату по выставленному счету: до 15 числа текущего месяца - 33 % стоимости услуг указанных в счете; до 25 числа текущего месяца - 33 % стоимости услуг указанных в счете. Окончательный расчет производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных заказчиком по выставленному счету, исходя из объемов заявленной мощности, указанных в Приложении N 4, и объемов переданной электроэнергии, указанных в акте об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц.

Пунктом 7.6 договора стороны определили, что стоимость услуг исполнителя, подлежащих оплате в расчетном периоде, определяется как сумма произведений величины заявленной мощности, указанной в Приложении N 4 (пункт 4.2), на ставку тарифа на содержание электрических сетей и фактического объема электроэнергии, переданной потребителям заказчика и в смежные сетевые организации в соответствующем расчетном периоде, на ставку тарифа за оплату технологических потерь электрической энергии в сетях.

Оказанные ООО "Артемовская электросеть" в спорный период услуги по передаче электроэнергии оплачены ОАО "ДЭК" не были, что послужило основанием для обращения ООО "Артемовская электросеть" в арбитражный суд с первоначальным иском.

Неоплата, по мнению ОАО "ДЭК", ООО "Артемовская электросеть" в полном объеме фактических потерь электрической энергии в его сетях, явилась основанием встречного иска за спорный период.

Рассматривая требования ООО "Артемовская электросеть" по первоначальному иску, арбитражные суды обоснованно исходили из того, что предметом оказываемых сетевой организацией услуг является передача принятой в сети электроэнергии потребителям, в интересах которых заключается договор о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии. Потребителями услуги в оспариваемой ее части являются граждане, проживающие в многоквартирных жилых домах.

Предъявляя требования о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии, сетевая организация в соответствии со статьей 65 АПК РФ должна доказать факт оказания услуги путем предоставления, в том числе, данных об объемах электроэнергии, переданной ее потребителям.

Определение расчета объема потребляемых гражданами коммунальных услуг, к которым относится и электроснабжение, регулируется нормами Жилищного кодекса РФ (статья 157), а также постановлениями Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" и от 23.05.2006 N 306 "Об утверждении правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг".

Исследовав представленные в материалы дела доказательства и дав им оценку с позиции статьи 71 АПК РФ, арбитражные суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что ООО "Артемовская электросеть" не подтвердило использование в расчетах по первоначальному иску данных приборов учета потребленной многоквартирными домами в г. Артеме электроэнергии, а также не представило судам достоверных данных о количестве человек, проживающих в многоквартирных жилых домах, позволяющих определить объемы поставленной населению электроэнергии расчетным способом исходя из утвержденных нормативов потребления.

Поскольку ООО "Артемовская электросеть" не доказало фактический объем электроэнергии, переданный потребителям заказчика и в смежные сетевые организации в спорный период, арбитражные суды обоснованно отказали в удовлетворении его требований по первоначальному иску о взыскании с ОАО "ДЭК" стоимости услуг по передаче электрической энергии за период январь-декабрь 2008 и взыскании начисленных на спорную сумму долга процентов.

По тем же причинам арбитражные суды правомерно отказали в удовлетворении требований ОАО "ДЭК" о взыскании 78 598 971 руб. 12 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших при оказании услуг по передаче электрической энергии в январе-декабре 2008 года.

Выводы судов обеих инстанций, положенные в основу отказов в первоначальном и встречном исках, в полной мере соответствуют фактическим обстоятельствам дела, имеющимся в деле доказательствам и подлежащим применению нормам материального права. Доводы, опровергающие данные выводы судов о недоказанности объемов полезного отпуска электроэнергии в многоквартирные дома, стороны спора в суде кассационной инстанции не привели.

Несогласие ООО "Артемовская электросеть" с обжалуемыми судебными актами по мотиву отсутствия в них выводов судов относительно неоспариваемых ОАО "ДЭК" сумм задолженности не свидетельствует о неправильном применении судами норм материального права или о нарушении ими норм процессуального права, поэтому не может служить основанием для удовлетворения кассационной жалобы.

Исходя из принципа состязательности, закрепленного статьей 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Как усматривается из дела, заявитель кассационной жалобы в процессе рассмотрения настоящего дела в результате неоднократного уточнения требований по первоначальному иску фактически исключил из предмета спора сумму долга, наличие которого ОАО "ДЭК" не отрицалось.

Уточненные исковые требования ООО "Артемовская электросеть", по которым между сторонами спор не урегулирован в добровольном порядке, приняты арбитражным судом по правилам статьи 49 АПК РФ и рассмотрены по существу.

Следовательно, требования ООО "Артемовская электросеть" о взыскании с ОАО "ДЭК" неоспариваемой части задолженности не входят в предмет настоящего спора ввиду уточнения первоначального иска, а потому у арбитражных судов отсутствовали правовые основания для их рассмотрения по существу в целях установления обоснованности и законности.

Разрешение вопроса о повороте исполнения ранее состоявшихся судебных актов по настоящему делу (решения от 27.08.2008 и от 29.10.2009, постановление апелляционного суда от 19.08.2010) в части неоспариваемой задолженности не влияет на законность выводов суда об отказе в удовлетворении первоначального иска о взыскании другой части долга, находящегося в споре.

С учетом изложенного, решение от 31.03.2011 и постановление апелляционного суда от 24.05.2011 отмене, а кассационная жалоба - удовлетворению, не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 31.03.2011, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2011 по делу N А51-3758/2008 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Цирулик

Судьи

С.И. Гребенщиков О.Г. Красковская