Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 сентября 2011 г. N Ф03-4493/11 по делу N А59-1357/2010

г. Хабаровск

23 сентября 2011 г.

N Ф03-4493/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: О.В.Цирулик

Судей: Е.К.Яшкиной, Г.А.Камалиевой

при участии:

Башанова А.Н. и Душкиной И.А.

от ООО "Грин-Коаст": Душкина И.А. - генеральный директор (приказ от 25.08.2011 N 106/1)

рассмотрел кассационную жалобу Башанова Анатолия Николаевича

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011

по делу N А59-1357/2010

Арбитражного суда Сахалинской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья О.Н.Боярская,

в апелляционном суде судьи: О.Ю.Еремеева, Н.В.Алферова, Т.А.Солохина

по иску Башанова Анатолия Николаевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Грин-Коаст", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Сахалинской области

третьи лица: Егорова Ольга Александровна, Пруд Вероника Александровна, Душкина Инга Александровна

о признании недействительной реорганизации, недействительным решения налогового органа

Башанов Анатолий Николаевич обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Грин-Коаст" о признании недействительной реорганизации в форме присоединения ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и признании недействительным решения налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по Сахалинской области, Душкина И.А., Егорова О.А., Пруд В.А.

Решением от 18.02.2011 в удовлетворении требований Башанова А.Н. отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 решение суда отменено в связи с рассмотрением требований к налоговому органу, который не был привлечен к участию в деле в качестве ответчика. При рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции апелляционный суд принял уточнение требований, заявленное Башановым А.Н., который просит признать недействительными решения участников ООО "Грин-Коаст", оформленного протоколом общего собрания от 22.06.2009 N 2, а также решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост". По результатам рассмотрения спора апелляционный суд отказал в удовлетворении требований истца.

Не согласившись с постановлением апелляционного суда, Башанов А.Н. обратился с кассационной жалобой, в которой просит его отменить как принятое по неполно выясненным обстоятельствам дела. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о допущенных ответчиком нарушениях статей 33, 36, 37, 53 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) при проведении реорганизации путем присоединения ООО "Ост", о фальсификации решений общего собрания участников, которые фактически не проводились. Указывает, что в результате проведенной реорганизации Башанову А.Н. не была выплачена действительная доля, принадлежащая ему в ООО "Ост", в котором он являлся участником до присоединения этого общества к ООО "Грин-Коаст". Кроме того, заявитель ссылается на нарушение налоговым органом при проведении процедуры реорганизации положений статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Грин-Коаст" против ее доводов возражало и просило оставить ее без удовлетворения.

В судебном заседании кассационной инстанции Башанов А.Н. доводы жалобы поддержал, дав по ним пояснения, а представитель ООО "Грин-Коаст" и третье лицо - Душкина И.А. выразили несогласие с изложенными в жалобе доводами и настаивали на законности постановления апелляционного суда.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, в заседание суда кассационной инстанции не явились.

Проверив законность постановления апелляционного суда, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа находит его подлежащим отмене исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, Башанов А.Н. являлся участником ООО "Грин-Коаст" (10% уставного капитала) и ООО "Ост" (10% уставного капитала).

22.06.2009 состоялось собрание учредителей ООО "Грин-Коаст", на котором принято решение о присоединении ООО "Грот-Ойл" и ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", которое оформлено протоколом N 2.

Кроме того, на собрании от 22.06.2009 учредители ООО "Грин-Коаст" приняли решения: ввести в состав учредителей ООО "Грин-Коаст" Егорову Ольгу Александровну, доли учредителей распределить в следующем порядке: Пруд Вероника Александровна - 75%, Душкина Инга Александровна - 10%, Башанов Анатолий Николаевич - 10%, Егорова Ольга Александровна - 5%.

На этом же собрании были приняты решения о присоединении ООО "Грот-Ойл" и ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", подписании договора о присоединении компаний, об утверждении передаточного акта ООО "Грот-Ойл" и передаточного акта ООО "Ост". Вышеуказанные решения оформлены протоколом N 2.

В соответствии с протоколом N 4 собрания учредителей ООО "Ост" от 22.06.2009 участники постановили принять положительное решение о реорганизации ООО "Ост" в виде присоединения к ООО "Грин-Коаст".

24.12.2009 ООО "Грин-Коаст" и ООО "Ост" подписали передаточный акт, а 25.12.2009 договор о присоединении.

14.01.2010 состоялось собрание участников ООО "Ост", оформленное протоколом от той же даты, на котором приняты следующие решения: об утверждении договора о присоединении N 1/09 от 25.12.2009 ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и утверждении передаточного акта, составленного на 24.12.2009 к договору о присоединении N 1/09 от 25.12.2009.

По правилам пункта 5 статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сообщение о реорганизации ООО "Грот-Ойл" в форме присоединения совместно с ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" было опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации" N 32 (237) от 19.08.2009. В журнале N 37 (242) от 23.09.2009 повторно опубликовано сообщение о реорганизации ООО "Грот-Ойл" в форме присоединения совместно с ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст".

02.02.2010 ООО "Ост" обратилось в МИФНС России N 5 по Сахалинской области с заявлением о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме Р16003. При этом к заявлению ООО "Ост" представило следующие документы: протокол N 2 от 22.06.2009 ООО "Грин-Коаст" о принятии решения о присоединении ООО "Ост" и ООО "Грот-Ойл"; протокол N 4 от 22.06.2009 ООО "Ост" о принятии решения о присоединении к ООО "Грин-Коаст"; протокол от 14.01.2010 ООО "Ост" об утверждении договора о присоединении ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и передаточного акта к данному договору; договор N 1/09 от 25.12.2009 о присоединении ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст"; передаточный акт к договору N 1/09 от 25.12.2009; справку пенсионного фонда об отсутствии у ООО "Ост" задолженности по обязательным платежам в ПФР.

10.02.2010 по результатам рассмотрения представленных документов налоговый орган вынес соответствующее решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения.

Обращаясь с настоящим заявлением, Башанов А.Н. заявил о том, что он не принимал участие в собрании ООО "Ост" о прекращении деятельности указанного общества путем присоединения к ООО "Грин-Коаст"; отсутствовало единогласное решение участников ООО "Грин-Коаст" по вопросам реорганизации общества и присоединения к нему ООО "Ост", поскольку Башанов А.Н. в проведении собрания участия не принимал и извещен о его проведении не был; нарушении процедур уведомления налогового органа о начале реорганизации, извещения в средствах массовой информации о реорганизации ООО "Ост"; в регистрирующий орган были представлены недостоверные документы, касающиеся реорганизации ООО "Грин-Коаст", а именно: протоколы собраний ООО "Ост" и ООО "Грин-Коаст", содержащие поддельные подписи участника данных обществ Башанова А.Н.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В силу статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

По правилам статей 33 (подпункт 11 пункта 2), 37 (пункт 8) Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения о реорганизации или ликвидации общества относится к компетенции общего собрания участников. Решение по данному вопросу принимается всеми участниками общества единогласно.

В целях проверки доводов истца о фальсификации его подписи на протоколах собраний участников ООО "Грин-Коаст" и ООО "Ост" судом первой инстанции была назначена почерковедческая экспертиза.

Согласно заключению эксперта государственного учреждения Сахалинской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции РФ N 344-3 от 21.07.2010 подпись, расположенная на строке "А.Н.Башанов" в протоколе N 2 собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2009, который изготовлен на двух листах, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись, расположенная на строке "А.Н.Башанов" в протоколе N 2 собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" от 22.06.2009, который изготовлен на одном листе, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись от имени Башанова А.Н. в протоколе N4 собрания учредителей ООО "Ост" от 22.06.2009 выполнена самим Башановым Анатолием Николаевичем (том 2 л.д.30-43).

С учетом результатов экспертизы судебные инстанции пришли к выводу о том, что Башанов А.Н. принимал участие в собрании учредителей ООО "Ост", оформленным протоколом N 4 от 22.06.2009, на котором было принято положительное решение о реорганизации ООО "Ост" в виде присоединения ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст", и, следовательно, знал о предстоящей реорганизации.

Помимо этого, разрешая настоящий спор, судебные инстанции приняли во внимание обстоятельства, установленные по ранее рассмотренному спору по делу N А59-883/2010, в рамках которого проверялась законность решения общего собрания участников ООО "Ост", изложенного в протоколе от 14.01.2010 об утверждении договора о присоединении от 25.12.2009 N 1/09 ООО "Ост" к ООО "Грин-Коаст" и передаточного акта, составленного 24.12.2009 к договору о присоединении от 25.12.2009 N 1/09.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области от 19.07.2010 по делу N А59-883/2010 в удовлетворении требований Башанова А.Н. отказано. По существу судом установлено, что внеочередное общее собрание участников ООО "Ост", состоявшееся 14.01.2010, инициировано и проведено полномочным лицом, а участник Башанов А.Н. и представитель участника Егоровой О.А., извещенные о времени и месте проведения внеочередного общего собрания общества, явились на него. 14.01.2010 собрание участников общества было открыто, объявлена повестка дня, замечаний и дополнений по которой участниками общества не заявлено. Впоследствии Башанов А.Н. покинул собрание и голосование по повестке дня проводилось без него, так как имелся кворум.

Также в ходе рассмотрения настоящего спора суды выявили, что заявлением от 21.09.2009 Башанов Анатолий Николаевич сообщил о своем выходе из состава участников ООО "Грин-Коаст" и в соответствии с протоколом собрания учредителей ООО "Грин-Коаст" N 5 от 05.10.2009 были приняты решения о выходе Башанова А.Н. из состава участников ООО "Грин-Коаст" и о распределении долей в следующем порядке: Пруд В.А. - 80%, Душкина И.А. - 10%, ООО "Грин-Коаст" - 10%.

С учетом установленных обстоятельств апелляционный суд определил, что Башанов А.Н. положительно голосовал по вопросу реорганизации ООО "Ост" путем присоединения к ООО "Грин-Коаст", а в последующем добровольно вышел из состава участников вновь образованного ООО "Грин-Коаст" в связи с фактической ликвидацией ООО "Ост" на основании решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области от 10.02.2010. Поскольку на момент обращения с настоящим иском в арбитражный суд Башанов А.Н. не являлся участником ни ООО "Ост", процедура ликвидации которого завершена 10.02.2010, ни ООО "Грин-Коаст", из состава которого он добровольно вышел 21.09.2009, в отсутствие представления истцом доказательств того, каким образом были нарушены его права и законные интересы при реорганизации ООО "Ост", суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для признания решения о реорганизации недействительным.

Однако, апелляционный суд не учел, что заявление о выходе из состава участников ООО "Грин-Коаст" было подано Башановым А.Н. в сентябре 2009 года, в то время как ликвидация ООО "Ост" ввиду присоединения к ООО "Грин-Коаст" была произведена в феврале 2010 года. Поэтому нельзя признать основанным на фактических обстоятельствах дела вывод суда о выходе Башанова А.Н. из состава участников вновь образованного ООО "Грин-Коаст", поскольку выход участника осуществлен до реорганизации этого общества.

Исходя из положений статьи 58 ГК РФ, пункта 4 статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью при реорганизации обществ путем присоединения совместным общим собранием участников обществ должен быть определен статус участников ликвидируемого общества во вновь возникшем обществе, порядок распределения долей этих участников и размер этих долей в реорганизуемом обществе. Применительно к спорной ситуации при реорганизации обществ "Грин-Коаст" и "Ост" участниками этих обществ должен был быть разрешен вопрос о размере участия Башанова А.Н. в управлении вновь возникшего ООО "Грин-Коаст", учитывая наличие у него доли в уставном капитале ликвидируемого ООО "Ост"., а также определен статус этого физического лица в ООО "Грин-Коаст".

Судом апелляционной инстанции сделан вывод о получении истцом в результате реорганизации ООО "Ост" в форме присоединения доли в образуемом ООО "Грин-Коаст", равной его доли в ликвидируемом ООО "Ост".

Между тем, делая такой вывод, апелляционный суд в нарушение статей 71, 271 АПК РФ не указал доказательств, на которых основан его вывод.

При этом доказательств наличия у Башанова А.Н. доли в реорганизованном ООО "Грин-Коаст", равной принадлежащей ему доли в ООО "Ост", материалы дела не содержат. По пояснениям представителя ООО "Грин-Коаст" в результате произведенной реорганизации этого общества Башанову А.Н. принадлежит определенный процент долей в уставном капитале ООО "Грин-Коаст", однако доказательств данному аргументу ответчика в материалы дела также не представлено. В то же время, как пояснил представитель ответчика в судебном заседании кассационной инстанции, в настоящее время Башанов А.Н. не является участником реорганизованного ООО "Грин-Коаст".

Поскольку из материалов дела не усматривается, каким образом была распределена доля Башанова А.Н. как участника ООО "Ост" в реорганизованном ООО "Грин-Коаст", ее размер, приобрел ли истец статус участника ООО "Грин-Коаст" в результате реорганизации, и эти значимые для дела обстоятельства не получили должного исследования со стороны апелляционного суда, его выводы об отсутствии оснований для признания недействительной реорганизации ООО "Грин-Коаст" и об отсутствии нарушений прав Башанова А.Н. произведенной реорганизацией суд кассационной инстанции находит преждевременными.

При таких обстоятельствах постановление апелляционного суда подлежит отмене как принятое с нарушением частей 1, 3 статьи 288 АПК РФ, а дело - направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду надлежит учесть вышеизложенное, с учетом имеющихся и дополнительно представленных доказательств исследовать вопрос о том, приобрел ли Башанов А.Н. статус участника вновь возникшего в результате реорганизации ООО "Грин-Коаст", как произошло распределение долей ликвидированного путем присоединения к ООО "Грин-Коаст" общества "Ост" с учетом положений статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и условий раздела 4 договора о присоединении от 25.12.2009, в том числе исследовать вопрос о размере уставного капитала реорганизованного ООО "Грин-Коаст" и как он согласуется в положениями пункта 4.1 договора от 25.12.2009. При этом суду следует проверить доводы истца о допущенных ответчиком нарушениях статей 33, 36, 37, 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. В зависимости от установленного решить вопрос о законности оспариваемой Башановым А.Н. реорганизации ООО "Грин-Коаст" и, как следствие, законности решения МИФНС России N 5 по Сахалинской области о внесении записи о прекращении деятельности ООО "Ост" от 10.02.2010 сточки зрения положений Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2011 по делу N А59-1357/2010 Арбитражного суда Сахалинской области отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В.Цирулик

Судьи

Е.К.Яшкина Г.А.Камалиева