Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 октября 2011 г. N Ф03-4885/11 по делу N А73-14698/2009

г. Хабаровск

18 октября 2011 г.

N Ф03-4885/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2011 г. Полный текст постановления изготовлен 18 октября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: И.А.Тарасова

Судей: Л.Б.Шариповой, С.Н.Новиковой

при участии

от ФНС России: А.В.Беликов, заместитель начальника отдела, доверенность от 29.07.2011 N 27 АА 0222620

от открытого акционерного общества "Сбербанк России": Н.В.Ивашина, начальник сектора правового обеспечения, доверенность от 05.11.2010 N 21-03/11-35

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

открытого акционерного общества "Сбербанк России"

на определение от 09.06.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2011

по делу N А73-14698/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья О.В.Шальнева, в суде апелляционной инстанции судьи А.И.Михайлова, Е.И.Сапрыкина, Е.Н.Головнина

По заявлению Шеремет Натальи Александровны, Любицкого Ильи Юрьевича

о признании недействительным Предложения о порядке, условиях и сроках реализации залогового имущества общества с ограниченной ответственностью "Финансово-строительная компания "Мыс"

Определением от 27.04.2010 Арбитражного суда Хабаровского края в отношении общества с ограниченной ответственностью "Финансово-строительная компания "Мыс" (далее - ООО ФСК "Мыс", общество, должник: ОГРН 1022701127635, место нахождения: 680028, г. Хабаровск, ул. Тургенева, 96, 2) введено внешнее управление на срок двенадцать месяцев, который определением арбитражного суда от 10.05.2011 продлен на шесть месяцев.

Конкурсные кредиторы ООО ФСК "Мыс" Шеремет Наталья Александровна, Любицкий Илья Юрьевич обратились в арбитражный суд в порядке статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с заявлением о разрешении разногласий по утверждению порядка продажи имущества должника, а именно: о признании недействительным Предложения о порядке, условиях и сроках реализации залогового имущества, утвержденного собранием кредиторов от 06.04.2011 (заявления объединены в одно производство определением арбитражного суда от 07.06.2011, с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением арбитражного суда от 09.06.2011, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2011, заявление удовлетворено. Указанные Предложения признаны не соответствующими положениям Закона о банкротстве, регулирующим порядок продажи залогового имущества в процедуре внешнего управления, и нарушающими права конкурсных кредиторов общества.

Решением арбитражного суда от 25.08.2011 ООО ФСК "Мыс" признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства.

Не согласившись с определением арбитражного суда от 09.06.2011 и постановлением апелляционного суда от 09.08.2011, залоговый кредитор открытое акционерное общество "Сбербанк России" в лице Дальневосточного банка (далее - ОАО "Сбербанк России", банк) обжаловало их в кассационном порядке.

В кассационной жалобе банк просит отменить эти судебные акты как принятые с неправильным применением норм материального права - неправильным толкованием Закона о банкротстве; в удовлетворении заявления отказать. В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что глава VI Закона о банкротстве в целом и непосредственно статьи 18.1 (п. 5), 110, 111 Закона о банкротстве, регулирующие порядок реализации имущества (в том числе заложенного) в процедуре внешнего управления, не содержат запрета на реализацию заложенного имущества путем публичного предложения. Указывает на то, что суды не приняли во внимание положения пункта 2 статьи 18.1 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона N 306-ФЗ). Считает, что в силу этой нормы права в единственном случае невозможно обратить взыскание на заложенное имущество в процедуре внешнего управления (при желании кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника, сделать это) - когда должник докажет, что обращение взыскания на указанное имущество сделает невозможным восстановление его платежеспособности. В этой связи считает, что исходя из конкретных обстоятельств дела (в том числе финансовых), заинтересованные лица могут принять решение как о прекращении реализации заложенного имущества в данной процедуре с тем, чтобы реализация была продолжена в конкурсном производстве, так и о продолжении реализации данного имущества путем публичного предложения в процедуре внешнего управления. При этом ни один из вариантов не является обязательным.

В отзыве на кассационную жалобу Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекция Федеральной налоговой службы N 6 по Хабаровскому краю (далее - ФНС России) выразила несогласие с изложенными в ней доводами, считает жалобу не подлежащей удовлетворению. Считает, что невозможность реализации плана внешнего управления в части накопления денежных средств для расчета с кредиторами, в том числе за счет реализации имущества должника, влечет принятие собранием кредиторов решения о досрочном прекращении внешнего управления.

В судебном заседании кассационной инстанции представители банка и ФНС России поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе и в отзыве на нее соответственно, дав по ним пояснения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для их отмены, предусмотренных в статье 288 АПК РФ.

Как установили суды в соответствии с материалами дела, планом внешнего управления ООО ФСК "Мыс" предусмотрена реализация имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "Сбербанк России", в том числе 35 квартир, расположенных в многоквартирном доме по ул. Казачья гора, 13 в г. Хабаровске: N N 14, 53, 54, 57, 59, 62, 65, 66, 122, 132, 133, 137, 139, 142, 149, 154, 157, 158, 159, 164, 168, 169, 172, 173, 177,179, 182, 184, 185, 186, 187, 188, 190, 192, 194.

Залоговым кредитором 18.10.2010 утверждено Предложение внешнего управляющего об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества.

Определением арбитражного суда от 24.11.2010 обращено взыскание на спорные квартиры, общая начальная стоимость которых определена в сумме 219 310 000 руб.

Имущество дважды (14.01.2011 и 03.03.2011) выставлялось на торги тридцатью пятью лотами, однако торги не состоялись в обоих случаях по причине отсутствия заявок.

В этой связи 03.03.2011 внешний управляющий ООО ФСК "Мыс" в порядке статьи 18.1 Закона о банкротстве предложил банку оставить за собой не реализованное на торгах залоговое имущество.

Поскольку банк отказался оставить предмет залога за собой, внешний управляющий общества вынес вопрос об утверждении Предложений по порядку, условиям и срокам реализации залогового имущества путем публичного предложения единым лотом на 35 квартир (далее - Предложения) на разрешение собрания кредиторов, которое большинством голосов приняло решение об утверждении этих Предложений.

Считая указанные Предложения не соответствующими Закону о банкротстве и нарушающими их права, конкурсные кредиторы общества Н.А.Шеремет и И.Ю.Любицкий обратились в арбитражный суд с заявлениями о признании Предложений недействительными.

Удовлетворяя заявления, суды исходили из их обоснованности.

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 18.1 Закона о банкротстве конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в ходе финансового оздоровления и внешнего управления вправе обратить взыскание на заложенное имущество должника, если должник не докажет, что обращение взыскания на указанное имущество должника сделает невозможным восстановление его платежеспособности.

Согласно пункту 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 19.07.2009 N 195-ФЗ) продажа предмета залога в ходе финансового оздоровления и внешнего управления осуществляется организатором торгов в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8-19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве.

В случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Продажа заложенного имущества в соответствии с настоящей статьей влечет за собой прекращение залога в отношении конкурсного кредитора, по требованию которого обращено взыскание на предмет залога.

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона.

Положений, свидетельствующих о возможности применения положений пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве, регулирующих порядок продажи предмета залога в процедуре конкурсного производства, к порядку продажи предмета залога в ходе внешнего управления, Закон о банкротстве не содержит. Не следует это и из иных нормативных правовых актов.

С учетом изложенного суды, дав оценку совокупности положений Закона о банкротстве, регулирующих особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, а также положений, определяющих цели процедур внешнего управления и конкурсного производства, обоснованно пришли к выводу о невозможности продажи в процедуре внешнего управления предмета залога посредством публичного предложения и в этой связи к выводу о недействительности оспариваемого Предложения, предусматривающего такую продажу имущества ООО ФСК "Мыс", находящегося в залоге у банка, как противоречащего Закону о банкротстве.

Доводы заявителя жалобы о неправомерности этих выводов судов со ссылкой на пункт 2 статьи 18.1 Закона о банкротстве отклоняются кассационным судом как противоречащие Закону о банкротстве, основанные на неправильном его толковании.

Выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам, сделаны с правильным применением норм материального права - Закона о банкротстве.

Нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих безусловную отмену судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 09.06.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2011 по делу А73-14698/2009 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.А.Тарасов

Судьи

Л.Б.Шарипова С.Н.Новикова