Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 марта 2012 г. N Ф03-7040/11 по делу N А73-7294/2011

г. Хабаровск

23 марта 2012 г.

А73-7294/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего: Л.К. Кургузовой

судей: Н.В. Меркуловой, Г.В. Котиковой

при участии

от закрытого акционерного общества "Али" - Томина Л.А., представитель по доверенности от 11.04.2011 N 181; Рой Е.Е., представитель по доверенности от 23.03.2010 N 27-01/349798;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска - Санина С.О., представитель по доверенности от 10.01.2012 N 02/01; Анисимова И.В., представитель по доверенности от 06.03.2012 N 02/33;

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

закрытого акционерного общества "Али"

на решение от 30.09.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011

по делу N А73-7294/2011 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Е.П. Губина-Гребенникова;

в суде апелляционной инстанции судьи: Е.А. Швец, Е.В. Гричановская, Е.Г. Харьковская

по заявлению закрытого акционерного общества "Али" к Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска

о признании недействительными решений от 25.04.2011 N 853 и N 72, требования от 22.06.2011 N 2627

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв до 17 часов 00 минут 21 марта 2012 года.

Закрытое акционерное общество "Али" (ОГРН 1022701191897, г. Хабаровск, пр-т 60 лет Октября, 156) (далее - заявитель, общество, ЗАО "Али") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными решений инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району города Хабаровска (ОГРН 1042700230011, г. Хабаровск, ул. Союзная, 23 Д) (далее - инспекция, налоговый орган, ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска) от 25.04.2011 N 853 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", N 72 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", требования от 22.06.2011 N 2627.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 30.09.2011, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011, заявленные требования удовлетворены частично: признаны недействительными решение ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска от 25.04.2011 N 853 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", требование от 22.06.2011 N 2627 в части доначисления пени по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 4 385 руб. 12 коп. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Законность и обоснованность принятых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ, по доводам, изложенным в кассационной жалобе налогоплательщика, который не согласился с решением и постановлением в части отказа в удовлетворении заявленных требований, просил судебные акты в этой части отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объёме.

Заявитель полагает, что судами неправильно применены нормы материального права, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм налогового законодательства, регулирующих порядок и условия применения налоговых вычетов по НДС при осуществлении налогоплательщиками капитального строительства.

По мнению заявителя кассационной жалобы, выводы судов о реализации заявителю по счёту-фактуре от 04.03.2010 N 3 здания, а не строительно-монтажных и иных работ по капитальному строительству жилого дома основаны на неправильной оценке имеющихся в деле доказательств и фактических обстоятельств дела. Обосновывая свою позицию, налогоплательщик указал на наличие у него в силу пункта 6 статьи 171 НК РФ правовых оснований для применения вычетов в заявленной сумме, поскольку в рассматриваемом случае НДС предъявлен заказчиком-застройщиком по товарам, работам, услугам, приобретённым и выполненным проектными, подрядными и иными организациями для осуществления строительства капитального объекта.

В заседании суда кассационной инстанции представители общества доводы, изложенные в кассационной жалобе, поддержали в полном объеме, представители налогового органа, ссылаясь на их несостоятельность, просили судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам не находит оснований для отмены судебных актов.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, 29.11.2010 ЗАО "Али" в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по НДС за 1 квартал 2010 года, согласно которой обществом дополнительно заявлены налоговые вычеты в размере 52 116 448 руб. 91 коп. по сводному счёту-фактуре от 04.03.2010 N 3, выставленному обществом с ограниченной ответственностью "Хабаровская финансово-строительная компания" (далее - ООО "ХФСК")

за выполненные работы по строительству в 2008-2010 годах в г. Хабаровске по ул. Шеронова, 62 здания "Жилой дом со встроенными помещениями и подземной автопарковкой".

По результатам проведенной налоговым органом камеральной проверки уточненной налоговой декларации составлен акт от 15.03.2011 N 713, которым установлено завышение НДС, предъявленного к возмещению из бюджета, в сумме 24 123 260 руб.

Рассмотрев акт камеральной проверки, иные материалы налогового контроля, а также возражения налогоплательщика, заместителем начальника ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска 25.04.2011 приняты решения N 853 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и N 72 "Об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению", которыми обществу отказано в возмещении из бюджета НДС в сумме 24 123 260 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в размере 27 993 189 руб., пени в сумме 1 935 920,90 руб., назначен штраф по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 5 598 637 руб. 80 коп.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что 16.06.2009 ООО "ХФСК" и ЗАО "Али" заключили договор N 1-к инвестирования строительства жилого дома со встроенными помещениями и подземной автопарковкой в Центральном районе города Хабаровска. Во исполнение договора общество перечислило ООО "ХФСК" (заказчик-застройщик) инвестиционный взнос в сумме 350 000 000 руб. ООО "ХФСК", окончив строительство и получив 02.02.2010 разрешение на ввод построенного объекта капитального строительства в эксплуатацию, 04.03.2010 по акту приема-передачи передало обществу объект капитального строительства, предъявив к оплате счёт-фактуру от 04.03.2010 N 3 на сумму 355 261 634 руб. 14 коп., в том числе НДС в размере 52 116 448 руб. 91 коп.

Основанием для непринятия вычетов в сумме 52 116 448 руб. 91 коп. явился вывод инспекции о необоснованном их применении, поскольку объект строительства, переданный ЗАО "Али" во исполнение договора инвестирования, предназначен для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС. Указанные выводы налоговым органом обоснованны ссылками на подпункты 22, 23 пункта 3

статьи 149 НК РФ. Кроме того, инспекцией указано на предъявление обществом налога к вычету в завышенных размерах.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 10.06.2011 N 13-10/12496, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы общества, решения ИФНС России по Индустриальному району г. Хабаровска отставлены без изменения.

Требованием от 22.06.2011 N 2627 ЗАО "Али" предложено уплатить доначисленный НДС, исчисленные пени и штраф.

Полагая, что принятые акты не соответствуют статьям 169, 170, пункту 6 статьи 171 НК РФ, основаны на неправильном применении пунктов 22, 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ и нарушают права общества в сфере предпринимательской деятельности, ЗАО "Али" обратилось за защитой нарушенного права в арбитражный суд.

При разрешении спора суд первой инстанции, соглашаясь с доводами инспекции, арбитражный суд апелляционной инстанции, поддерживая выводы суда первой инстанции, пришли к выводу о приобретении обществом в результате инвестиционной деятельности здания "Жилой дом со встроенными помещениями подземной автопарковкой" в Центральном районе города Хабаровска. При этом судами указано, что в силу подпункта 10 пункта 2, подпунктов 22, 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них не подлежит налогообложению НДС, поэтому налог предъявленный обществу по счёту-фактуре от 04.03.2010 N 3 не может быть заявлен к вычету по правилам статьи 171 НК РФ и подлежит включению в стоимость спорного объекта в порядке, установленном статьей 170 НК РФ.

Кроме того, судом первой инстанции проверены доводы общества о неправильном исчислении суммы пеней в связи с допущенной ошибкой при определении даты, с которой они подлежат начислению, а также о том, что не учтены все произведенные налогоплательщиком платежи. Установив, что обществом факт наличия недоимки и её размер не оспаривается, все произведённые обществом платежи при расчёте пени инспекцией учтены, а также выявив ошибочное начисление пени в сумме 4 385 руб. 12 коп., суд частично удовлетворил заявленные требования.

Выводы судов обеих инстанций являются правильными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения, а доводы кассационной жалобы о наличии у налогоплательщика правовых оснований для применения налоговых вычетов на основании пункта 6 статьи 171 НК РФ подлежат отклонению в силу следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

Пунктом 6 статьи 171 НК РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ.

Согласно пункту 5 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога производятся в порядке, установленном пунктом 1 статьи 172 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, при применении пункта 6 статьи 171 НК РФ необходимо учитывать, что суммы налога, предъявленные заказчиком-застройщиком налогоплательщику-инвестору, принимаются к вычету у налогоплательщика-инвестора на основании счёта-фактуры заказчика-застройщика, при условиях принятия налогоплательщиком-инвестором к учету результата инвестиционного проекта, наличия соответствующих первичных документов и использования объекта для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость.

Доказательства, свидетельствующие о приобретении налогоплательщиком строительно-монтажных и иных работ для осуществления операций облагаемых НДС, в материалы дела не представлены.

Не учтено налогоплательщиком и следующее.

Судом первой инстанции установлено, что по спорному счёту-фактуре обществом фактически приобретён результат инвестиционной деятельности - здание "Жилой дом со встроенными помещениями подземной автопарковкой" в Центральном районе города Хабаровска, а не строительно-монтажные работы.

Выводы судов о фактической реализации в данном случае недвижимой вещи - жилого дома согласуются с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем".

В силу подпунктов 22, 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ операции по реализации жилых домов, жилых помещений, долей в них, а также передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир, не подлежат налогообложению НДС.

Поскольку рассматриваемая операция не подлежит налогообложению НДС, правовые основания, предусмотренные пунктом 2 статьи 171 НК РФ для применения налоговых вычетов, отсутствуют.

Правильно применив нормы права, регулирующие спорные правоотношения, а также оценив в порядке, предусмотренном статьями 65, 67, 68, 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства и установленные по делу фактические обстоятельства, суды пришли к обоснованным выводам о том, что в рассматриваемом случае у налогоплательщика не возникло право на применение налогового вычета в заявленной сумме.

Иные доводы о несогласии с судебными актами обществом в кассационной жалобе не приведены.

Учитывая, что все возражения общества были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую правовую оценку, выводы судов сделаны на основе всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, правильного применения норм материального права, у суда кассационной инстанции отсутствуют правовые основания для отмены или изменения судебных актов.

В силу части 5 статьи 96 АПК РФ подлежат отмене обеспечительные меры, принятые определением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.01.2012 до окончания производства в суде кассационной инстанции.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 30.09.2011, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2011 по делу N А73-7294/2011 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Принятые определением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12.01.2012 обеспечительные меры отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.К. Кургузова

Судьи

Н.В. Меркулова Г.В. Котикова