Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22 ноября 2012 г. N Ф03-5271/12 по делу N А59-1043/2012

г. Хабаровск

22 ноября 2012 г.

А59-1043/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

в составе:

Председательствующего: С.Е.Лобаря

Судей: С.Н.Новиковой, И.А.Тарасова

при участии:

от ООО "ЛЭКС КО., ЛТД": А.В.Протасов, представитель по доверенности б/н от 03.02.2011; Д.Ч.Ким, представитель по доверенности б/н от 04.06.2012; К.Ю.Макарова, представитель по доверенности б/н от 08.10.2012; О.В.Юркова, представитель по доверенности б/н от 06.11.2012

от УФНС по Сахалинской области: Ю.В.Самойленко, представитель по доверенности б/н от 27.03.2012

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС КО., ЛТД"

на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012

по делу N А59-1043/2012 Арбитражного суда Сахалинской области

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья С.А.Назарова, в апелляционном суде судьи: А.В.Ветошкевич, Н.А.Скрипка, С.Б.Култышев

По заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС КО., ЛТД"

о признании несостоятельным (банкротом)

Общество с ограниченной ответственностью "ЛЭКС КО., ЛТД" (ОГРН 1046500616051, место нахождения: 693013, Сахалинская область, город Южно-Сахалинск, улица Есенина, 13, далее - должник, общество) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 27.04.2012 заявление принято и назначено к рассмотрению в судебное заседание.

В ходе рассмотрения дела представителем, действующем на основании доверенности, подписанной от имени должника Ан Хва Дя, представлено ходатайство об оставлении заявления ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" за подписью Шин Денг Чель без рассмотрения, поскольку на сегодняшний день генеральным директором общества является Ан Хва Дя. Решение общего собрания от 12.11.2009 об избрании генеральным директором должника Шин Денг Чель и соответствующая запись налогового органа в ЕГРЮЛ признаны недействительными в судебном порядке. Внесенная на основании решения общего собрания участников ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" от 02.09.2011 запись в ЕГРЮЛ о том, что руководителем является Шин Денг Чель, также недействительна, поскольку к Ан Хва Дя как к генеральному директору никто о созыве собрания 02.09.2011 не обращался. Кроме этого, данные изменения внесены в ЕГРЮЛ в период действия обеспечительных мер, принятых Арбитражным судом Сахалинской области по делу N А59-6333/2009, и которые никем не отменены.

Определением суда от 09.06.2012 заявление ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" о признании должника несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" возвращена государственная пошлина в размере 4000 руб., уплаченная по чеку-ордеру от 20.03.2012.

Постановлением апелляционного суда от 29.08.2012 указанное определение отменено. Заявление общества о признании его банкротом направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Не согласившись с постановлением апелляционного суда, представитель ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" по доверенности, подписанной Ан Хва Дя, обратился с кассационной жалобой, в которой просит его отменить.

В обоснование своей правовой позиции заявитель кассационной жалобы указал, что решением Арбитражного суда Сахалинской области от 18.06.2010 по делу N А59-6333/2009 признаны недействительными решения ООО "ЛЭКС КО., ЛТД", оформленные протоколом внеочередного общего собрания от 12.11.2009, в том числе решение об избрании генеральным директором Шин Денг Чель. Считает, что генеральным директором общества продолжает оставаться Ан Хва Дя, назначение 02.02.2011 генеральным директором Шин Денг Чель является незаконным.

Также заявитель жалобы полагает, что решение Южно-Сахалинского городского суда от 12.05.2012 по делу N 2-3638/212 не может иметь преюдициального значения для настоящего дела.

В отзыве на кассационную жалобу представитель ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" по доверенности, подписанной Шин Денг Чель, возражает относительно доводов кассационной жалобы.

В судебном заседании, проведенном с использованием систем видеоконференц-связи, представители должника по доверенностям, подписанным Ан Хва Дя и представитель УФНС по Сахалинской области поддержали доводы кассационной жалобы, представитель должника по доверенности, подписанной Шин Денг Чель, высказал возражения относительно этих доводов.

Проверив законность обжалуемого постановления с учетом доводов кассационной жалобы, отзыва на нее, выступлений в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, заявление о признании должника несостоятельным (банкротом), поданное в Арбитражный суд Сахалинской области, подписано от имени должника генеральным директором Шин Денг Чель. В подтверждение полномочий руководителя должника у названного лица представлено решение внеочередного собрания участников должника, оформленное протоколом от 02.02.2011, согласно которому генеральным директором должника избран Шин Денг Чель.

В соответствии с пунктом 1 статьи 37 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление должника подается в арбитражный суд в письменной форме. Указанное

заявление подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника банкротом.

Согласно части 1 статьи 61 АПК РФ полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами.

В силу пункта 3 статьи 91 ГК РФ образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Подпунктом "в" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлено, что в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения о постоянно действующем исполнительном органе юридического лица.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 указанного Закона решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Судом апелляционной инстанции установлено, что из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 13.04.2012, представленной заявителем в подтверждение полномочий директора общества Шин Денг Чель при подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), следует, что лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО "ЛЭКС КО., ЛТД", значится Шин Денг Чель.

Также апелляционным судом к материалам дела приобщена выписка из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 20.08.2012, из которой видно, что на указанную дату единоличным исполнительным органом должника также является Шин Денг Чель.

Исходя из изложенного, сведения о руководителе общества, содержащиеся в выписке из ЕГРЮЛ от 13.04.2012, а также от 20.08.2012 в совокупности с протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" от 02.02.2011 правомерно оценены судом апелляционной инстанции как надлежащие доказательства полномочий Шин Денг Чель как руководителя должника.

Довод кассационной жалобы о том, что решением Арбитражного суда Сахалинской области от 18.06.2010 по делу N А59-6333/2009 признаны недействительными решения ООО "ЛЭКС КО., ЛТД", оформленные протоколом внеочередного общего собрания от 12.11.2009, в том числе решение об избрании генеральным директором Шин Денг Чель отклоняется, поскольку полномочия генерального директора основаны на решении общего собрания участников общества от 02.02.2011, которое не признано недействительным.

Также отклоняется довод кассационной жалобы о том, что решение Южно-Сахалинского городского суда от 12.05.2012 по делу N 2-3638/212 не может иметь преюдициального значения для настоящего дела.

В соответствии с частью 3 статьи 69 АПК РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

В решении Южно-Сахалинского городского суда от 12.05.2012 по гражданскому делу N 2-3638/212 по иску Ан Хва Дя к ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" о восстановлении на работе, взыскании вынужденного прогула, возложении обязанности не чинить препятствия, обеспечить доступ к рабочему месту суд, отказывая в удовлетворении исковых требований, сделал вывод, что полномочия Ан Хва Дя в должности генерального директора закончились 14.04.2009, решение общего собрания участников общества о ее переизбрании не принималось, также не имеется приказа о принятии ее на работу в должности генерального директора в период с 14.04.2009 по настоящее время.

При изложенных обстоятельствах у кассационного суда отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012 по делу N А59-1043/2012 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

С.Е.Лобарь

Судьи

С.Н.Новикова И.А.Тарасов