Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 марта 2008 г. N Ф03-704/08 по делу N А73-10461/2007

г. Хабаровск

21 марта 2008 г.

Дело N А73-10461/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 марта 2008 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего: Л.К. Кургузовой

Судей: Е.П. Филимоновой, Д.В. Бруева

при участии

от заявителя: индивидуального предпринимателя Проказовой Натальи Ивановны- представитель не явился

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска - Чернявская Н.Г. представитель по доверенности N 03-22/6755 от 19.03.2008; Ситникова Г.В. представитель по доверенности N 05-22/34665 от 10.01.2008

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

индивидуального предпринимателя Проказовой Натальи Ивановны

на решение от 29.11.2007 Арбитражного суда Хабаровского края, постановление от 28.01.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда

по делу N А73-10461/2007-90АП

Дело рассматривали: в суде первой инстанции судья А.Г. Калашников; в суде апелляционной инстанции - судьи: В.Ф. Карасёв, Н.В. Меркулова, А.И. Михайлова

По заявлению индивидуального предпринимателя Проказовой Натальи Ивановны

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска

о признании незаконным и отмене постановления

Индивидуальный предприниматель Проказова Наталья Ивановна (далее - предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска (далее - налоговый орган; инспекция) о привлечении к административной ответственности по статье 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде взыскания штрафа в сумме 3000 руб.

Решением суда от 29.11.2007, оставленным без изменения постановлением от 28.01.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований предпринимателю отказано по мотиву установления факта приёма наличных денежных платежей без применения контрольно-кассовой машины.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, предприниматель подала кассационную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции и постановление Шестого арбитражного апелляционного суда отменить, заявленные требования о признании незаконным и отмене постановления инспекции - удовлетворить.

В обоснование заявитель жалобы ссылается на то, что используемый торговый автомат относится к категории программно-технических комплексов (терминал), предназначенных для оказания услуг населению по приёму платежей наличными денежными средствами и его применение не влечёт ответственности, предусмотренной статьей 14.5 КоАП РФ.

Кроме того, утверждает об отсутствии в настоящее время Государственного реестра электронно-вычислительных машин и программно-технических комплексов.

Индивидуальный предприниматель Проказова Н.И. извещена в надлежащем порядке о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако её представитель в судебное заседание не явился.

Представители налогового органа просят вынесенные судебные акты оставить без изменения, поскольку они соответствуют действующему законодательству.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, выслушав представителей инспекции, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции следует отменить, кассационную жалобу предпринимателя - удовлетворить по следующим основаниям.

Как установлено судом, 03.09.2007 в ходе проведённой налоговым органом проверки деятельности индивидуального предпринимателя Проказовой Н.И. по вопросу соблюдения Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчётов и (или) расчётов с использованием платёжных карт" (далее - Федеральный закон N 54-ФЗ), установлено осуществление в торговом центре "Метелица", расположенном по адресу: город Хабаровск, ул. Шелеста, 116 в пункте приёма платежей за услуги сотовой телефонной связи, принадлежащем предпринимателю, наличных денежных расчётов через платёжный терминал ОСМП-2, не зарегистрированный в налоговом органе, не включённый в Государственный реестр контрольно-кассовой техники, не оснащённый фискальной памятью и расчёты по которому осуществлялись без участия кассира-операциониста.

По результатам проверки составлен акт N 00027519-20/2272 ДСП от 03.09.2007, протокол об административном правонарушении от 21.09.2007 N 20-2272 ДСП и вынесено постановление N 310 ДСП от 03.10.2007 о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в сумме 3000 руб.

Не согласившись с постановлением налогового органа, предприниматель обжаловала его в арбитражный суд.

В силу статьи 14.5 КоАП РФ административная ответственность наступает за продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин.

Согласно статье 1 Федерального закона N 54-ФЗ под контрольно-кассовой техникой понимаются контрольно-кассовые машины, оснащённые фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы.

В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.07.2003 N 16 "О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за неприменение контрольно-кассовых машин" в случае использования организацией или индивидуальным предпринимателем вместо контрольно-кассовых машин иных указанных в Федеральном законе N 54-ФЗ видов контрольно-кассовой техники названные лица не могут быть привлечены к ответственности за неприменение контрольно-кассовых машин.

Кроме того, операции по приёму денежных средств через терминалы не подпадают под виды деятельности, образующие объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции считает подлежащими отмене решение суда и постановление апелляционной инстанции, заявленное требование предпринимателя о признании незаконным и отмене постановления налогового органа - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 29.11.2007 Арбитражного суда Хабаровского края, постановление от 28.01.2008 Шестого арбитражного апелляционного суда по делу А73-10461/2007-90АП отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска от 03.10.2007 N 310 ДСП о назначении административного наказания, вынесенного в отношении индивидуального предпринимателя Проказовой Натальи Ивановны.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.К. Кургузова

Судьи

Е.П. Филимонова Д.В. Бруев