Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27 декабря 2013 г. N Ф03-6343/13 по делу N А59-3152/2012

г. Хабаровск

27 декабря 2013 г.

Дело N А59-3152/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 декабря 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Я.В. Кондратьевой

Судей: М.М. Саранцевой, А.А. Шведова

при участии:

от ФНС России: Инякин Д.С., представитель по доверенности от 12.03.2013

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной налоговой службы

на определение от 24.06.2013, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2013

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья В.Г. Карташова, в апелляционном суде судьи: Н.А.Скрипка, А.В.Ветошкевич, С.М.Синицина

по заявлению закрытого акционерного общества "Трансстрой-Сахалин"

о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Спецтрансстрой"

Федеральная налоговая служба (ОГРН 1047707030513, место нахождения: 127381, г.Москва, ул.Неглинная, 23; далее - уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Спецтрансстрой" (ОГРН 1046500646961, место нахождения: 693023, г.Южно-Сахалинск, ул.Пограничная, 65; далее - ООО "Спецтрансстрой", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 24.10.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения; данные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 213 от 10.11.2012.

Закрытое акционерное общество "Трансстрой-Сахалин" (ОГРН 1026500531188; место нахождения: 693006, г.Южно-Сахалинск, ул.Пограничная, 65; далее - ЗАО "Трансстрой-Сахалин", акционерное общество) 03.12.2012 обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Спецтрансстрой" задолженности в размере 281 776 454 руб. 95 коп.

До рассмотрения заявления по существу кредитор в порядке статьи 49 АПК РФ неоднократно уточнял размер предъявленных требований, окончательно просил включить в реестр задолженность в сумме 197 681 694 руб. 08 коп., образовавшуюся на 31.08.2012.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 24.06.2013, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2013, указанное заявление признано обоснованным и требования ЗАО "Трансстрой-Сахалин" в сумме 197 681 694 руб. 08 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Спецтрансстрой".

В кассационной жалобе, поданной в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, уполномоченный орган просит определение от 24.06.2013, постановление апелляционного суда от 02.10.2013 отменить в связи с неправильным применением норм материального права и нарушением норм процессуального права.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что имеющиеся в материалах дела доказательства не подтверждают факт неисполнения должником работ по договору субподряда, а также обязанности по оплате арендных платежей, оказанных услуг, переданных ему товарно-материальных ценностей. Заявитель также ссылается на то, что магистральный газопровод введен в эксплуатацию и на момент рассмотрения заявления кредитора работы по его строительству окончены. По мнению заявителя жалобы, требования по счету-фактуре N 000000000000296 от 31.07.2012 и товарной накладной в сумме 33 325 563 руб. 78 коп. относятся к текущим платежам.

В заседании суда кассационной инстанции представитель уполномоченного органа поддержал доводы жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, участия в рассмотрении кассационной жалобы не принимали.

Рассмотрев материалы дела, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность принятых по делу судебных актов, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что они подлежат изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 21.10.2009 между ЗАО "Трансстрой-Сахалин" (субподрядчик) и ООО "Спецтрансстрой" (субсубподрядчик) заключен договор субподряда от 21.10.2009 N СТПС-09/09-2-11/01, предметом которого является выполнение работ по объекту: "Магистральный газопровод Сахалин-Хабаровск-Владивосток. ГКС "Сахалин", в том числе 1 этап строительства - снятие плодородного слоя в объеме до 19 835 куб. м, отсыпка площадки ГКС в объеме до 77 554 куб.м, вертикальная планировка до проектных отметок. Перечень работ, подлежащий выполнению субсубподрядчиком (1, 2 этапы), определен Приложением N 1.1. к настоящему договору.

Согласно пунктов 3.1, 3.2 статьи 3 данного договора договорная цена на работы, выполняемые субсубподрядчиком в соответствии с предметом настоящего договора, приблизительная и составляет 2 659 410 030 руб., в том числе НДС (18%) - 405 672 716 руб. 44 коп. После получения полного комплекта проектной документации стороны в течение 30 дней согласуют и подпишут дополнительное соглашение, в котором пересмотрят договорную цену, приведя ее в соответствии с проектной документацией. Договорная цена включает все затраты субсубподрядчика при выполнении полного комплекса работ на объекте согласно проектной документации в том числе: затраты на производство строительно-монтажных работ с учетом стоимости материалов, изделий и конструкций поставки субсубподрядчика и субподрядчика по приложению N 4, а также работ по монтажу оборудования полученного от субподрядчика, с учетом транспортных расходов до строительной площадки, затрат на погрузочно-разгрузочные работы и заготовительно-складские расходы; оплата налогов, сборов и других выплат, предусмотренных действующим законодательством РФ, утвержденных в составе договорной цены. Затраты на перебазировку оборудования, строительно-монтажной и автомобильной техники, людских ресурсов, жилых и служебных помещений, а также их обустройство, затраты по ведению работ вахтовым методом не входят в сводный сметный расчет и подлежат дополнительной компенсации по фактическим затратам субсубподрядчика по предоставлению первичных документов в соответствии с требованиями субподрядчика.

В соответствии с пуктами 4.1, 4.3.1, 4.3.2, 4.3.3, 4.4, 4.6 статьи 4 договора материалы, (кроме оборудования) изделия и конструкции, поставки субподрядчика (Приложение N 4), реализуются субподрядчиком путем продажи их субсубподрядчику с оформлением счета, счета-фактуры и товарной накладной (ТОРГ-12, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 N 132). Оборудование, полученное субподрядчиком от генподрядчика, передается субсубподрядчику по акту приемки-передачи оборудования в монтаж (форма ОС-15, утвержденная постановлением Госкомстата РФ от 21.01.03 N 7).

Расчеты за проданные субподрядчиком субсубподрядчику материалы, право собственности на которые перешло к субсубподрядчику в момент подписания товарной накладной, производятся путем зачета задолженности за выполненные субсубподрядчиком и принятые субподрядчиком работы с оформлением Акта прекращения обязательств путем зачета встречных однородных требований, либо путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика.

Субсубподрядчик в соответствии с подписанными актами о приемке выполненных работ (форма N КС-2), реестром актов о приемке выполненных работ (приложение N 6) и сводной ведомости выполненных работ в отчетном периоде (приложение N 11) составляет справку о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный месяц (форма N КС-3) в 4-х экземплярах и справку о фактической стоимости выполненных работ и затрат (Приложение N 7) в 4-х экземплярах, подписывает, скрепляет печатью и представляет субподрядчику. Субподрядчик в течение 3-х календарных дней с момента принятия выполненных работ генподрядчиком и подрядчиком - ООО "Стройгазмонтаж" подписывает справку о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный месяц (форма N КС-3), скрепляет печатью, либо дает мотивированный отказ в письменной форме.

Субсубподрядчик в течение 5 (пяти) дней после получения от субподрядчика документов, оформленных в соответствии с вышеуказанными условиями, оформляет счет-фактуру в 2-х экземплярах и направляет ее субподрядчику. Оплата выполненных работ производится субподрядчиком на основании подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный месяц (форма N КС-3) при условии получения от субсубподрядчика счета-фактуры. Оплата осуществляется на основании предъявленного счета в течение 10 дней получения целевых финансовых средств от генподрядчика.

Окончательный расчет, в соответствии с полной договорной ценой с учетом ее возможных изменений, производится субподрядчиком после подписания акта приемки законченного строительством объекта и представления субсубподрядчиком полного комплекта исполнительной документации в течение 30 дней после получения денежных средств от генподрядчика.

Срок начала и окончания работ и ее этапов по настоящему договору с учетом мобилизации и демобилизации - 1 этап: с 26 октября 2009 года по 25 декабря 2009 года; 2 этап: определяется в соответствии с графиком производства работ на строительство (приложение N 5) по объекту. Датой окончания работ считается дата подписания акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11), а датой начала гарантийного срока - дата подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) (пункт 5.1 договора от 21.10.2009).

Во исполнение условий настоящего договора ЗАО "Трансстрой - Сахалин" в порядке авансирования перечислило должнику и контрагентам должника в оплату его обязательств денежные средства в общей сумме 974 178 729 руб. 45 коп., что подтверждается платежными документами (расчет к приложению N 1).

Вместе с тем, строительно-монтажные работы должником выполнены не в полном объеме, в связи с возбуждением дела о банкротстве ООО "Спецтрансстрой" исполнение договора прекращено. Сумма полученного аванса, не отработанного должником, составила 53 482 046 руб. 70 коп.

Кроме того, для исполнения настоящего договора субподряда между сторонами (арендодатель - ЗАО "Трансстрой-Сахалин", арендатор - ООО "Спецтрансстрой") заключен договор от 01.10.2009 N 01-10/09 аренды недвижимого имущества с оборудованием, по которому у должника также возникла задолженность в размере 29 732 117 руб. 96 коп. (приложение N 3).

За техническое обслуживание, охрану, обеспечение санитарного состояния объектов недвижимости, водоснабжение, электроэнергию, услуги связи, не вошедшие в арендные платежи, кредитором также выставлены счета, оплата которых в полном объеме должником не произведена. Задолженность по этим обязательствам составляет 3 643 243 руб. 82 коп.(приложения N N 4-7).

Также в процессе исполнения договора субподряда 21.10.2009 кредитор по разовым сделкам поставил должнику товаро-материальные ценности, горюче-смазочные материалы, оказал услуги по копированию документов, оплату авиабилетов сотрудникам должника, оплата которых должником не произведена, ввиду чего образовалась задолженность в размере 109 419 286 руб. 60 коп. (приложении 2 в трех томах).

В порядке временного заимствования кредитор за должника оплатил третьим лицам 1 405 000 руб. по платежным поручениям от 14.05.2012 N 919 и от 03.05.2012 N 791 (приложение N 8).

ООО "Трансстрой-Сахалин", ссылаясь на то, что должник не исполнил обязательства по выполнению работ на сумму перечисленного аванса, оплате арендных платежей, а также оказанных услуг, обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "Спецтрансстрой" задолженности в общей сумме 197 681 694 руб. 08 коп.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Одним из последствий введения в отношении должника наблюдения, предусмотренных статьи 63 Закона о банкротстве, является наступление сроков исполнения возникших до введения наблюдения денежных обязательств и уплаты обязательных платежей. С даты принятия арбитражным судом определения о введении наблюдения все требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей могут быть предъявлены к должнику с соблюдением установленного настоящим законом порядка предъявления требований к должнику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику, временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения суда о включении требований в реестр требований кредиторов.

Судами установлено, что ЗАО "Трансстрой-Сахалин" обратилось с требованием в предусмотренный законом для предъявления требований кредитора срок.

Удовлетворяя заявление ЗАО "Трансстрой-Сахалин" в части задолженности, возникшей из договора от 21.10.2009, суды обеих инстанций руководствовались положениями статей 711, 740, 753 ГК РФ, разъяснениями, данными в пункте 8 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" и обоснованно исходили из того, что применительно к спорным правоотношениям факт сдачи результата по акту является доказательством освоения перечисленных в счет исполнения договора подряда денежных средств.

Поскольку доказательств сдачи результата работ в материалы дела должником не представлено, как не представлено иных доказательств освоения им в полном объеме полученных денежных средств в сумме 974 178 729 руб. 45 коп., суды пришли к правильному выводу о том, что неосвоенные денежные средства в размере 53 482 046 руб. 70 коп. являются для должника неосновательным обогащением и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

Также обоснованно, на основании статей 606, 614 ГК РФ судами удовлетворены требования акционерного общества в размере 29 732 117 руб. 96 коп. в связи с неполной оплатой должником арендных платежей по договору аренды недвижимого имущества и оборудования от 01.10.2009 N 01-10/09 и 3 643 243 руб. 82 коп. задолженности, возникшей за техническое обслуживание, охрану, водоснабжение, электроэнергию, услуги связи, обеспечение санитарного состояния объектов недвижимости, переданных на основании вышеуказанного договора аренды.

Кроме того, судами установлено, что в порядке временного заимствования кредитор за должника оплатил третьим лицам 1 405 000 руб. по платежным поручениям от 14.05.2012 N 919 и от 03.05.2012 N 791.

Так как сложившиеся правоотношения соответствует правовой норме пункта 1 статьи 313 ГК РФ, предусматривающей, что исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично, а доказательств возмещения кредитору должником уплаченных за него денежных средств материалы дела не содержат, суды обеих инстанций пришли к правильному выводу об обоснованности требований акционерного общества о включении вышеуказанной задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Удовлетворяя заявление акционерного общества в части 109 419 286 руб. 60 коп., суды исходили из того, что в процессе исполнения договора субподряда 21.10.2009 кредитор по разовым сделкам поставил должнику товаро-материальные ценности, горюче-смазочные материалы, оказал услуги по копированию документов, оплату авиабилетов сотрудникам должника, доказательств оплаты которых, должником в материалы дела не представлено.

При этом судами установлено, что обязательства на общую сумму 197 681 694 руб. 08 коп. возникли до возбуждения дела о банкротстве и в соответствии со статьей 134 Закона о банкротстве подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" в силу абзаца второго пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Из материалов дела усматривается, что производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Спецтрансстрой" возбуждено определением суда от 24.07.2012.

Учитывая вышеизложенное, обязательства по оплате поставленных товаро-материальных ценностей по счет-фактуре N 000000000000296 от 31.07.2012 и товарной накладной в сумме 33 325 563 руб. 78 коп. относятся к текущим платежам.

В соответствии с пунктом 39 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

С учетом установленного производство по делу в части требований о включении в реестр должника задолженности в размере 33 325 563 руб. 78 коп. подлежит прекращению, обжалуемые определение и постановление апелляционного суда - изменению, а кассационная жалобы уполномоченного органа в этой части - удовлетворению.

В остальном кассационная жалоба удовлетворению не подлежит, поскольку приведенные в ней доводы по существу направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств, что в суде кассационной инстанции недопустимо.

При этом суд кассационной инстанции не принимает во внимание доводы кассационной жалобы относительно того, что на момент рассмотрения заявления кредитора работы по строительству газопровода выполнены в полном объеме, поскольку доказательств их выполнения именно должником в материалы дела не представлено.

Руководствуясь статьями 286 - 290 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 24.06.2013, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2013 по делу N А59-3152/2012 Арбитражного суда Сахалинской области изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Спецтрансстрой" требования, заявленные закрытым акционерным обществом "Трансстрой-Сахалин" в размере 164 356 130 руб. 30 коп.

Производство по заявлению закрытого акционерного общества "Трансстрой-Сахалин" в части требований по счету - фактуре от 31.07.2012 N 000000000000296 в размере 33 325 563 руб. 78 коп. прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Я.В. Кондратьева

Судьи

М.М. Саранцева А.А. Шведов