Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30 ноября 2018 г. N Ф03-5175/18 по делу N А51-21328/2017

г. Хабаровск

30 ноября 2018 г.

А51-21328/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Мильчиной И.А.

Судей: Меркуловой Н.В., Филимоновой Е.П.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Арника-Холдинг": Соколов А.Е., представитель по доверенности от 09.01.2018;

от Дальневосточного таможенного управления: Ободенко Г.П., представитель по доверенности от 26.12.2017 N 188, Кишинец И.А., представитель по доверенности 26.12.2017 N 165;

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Арника-Холдинг"

на решение от 27.06.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018

по делу N А51-21328/2017

Арбитражного суда Приморского края

дело рассматривали: в первой инстанции судья Борисов Д.В., в апелляционной инстанции судьи Гончарова А.В., Еремеева О.Ю., Пяткова А.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Арника-Холдинг" (ОГРН 1022502270163, ИНН 2540081939, место нахождения: 690089, Приморский край, г. Владивосток, ул. Мичуринская, 23, А, 3)

к Дальневосточному таможенному управлению (ОГРН 1022502268887, ИНН 2540015492, место нахождения: 690014, Приморский край, г. Владивосток, ул. Гоголя, 48)

о признании недействительным решения

Общество с ограниченной ответственностью "Арника-Холдинг" (далее - ООО "Арника-Холдинг", общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Дальневосточного таможенного управления (далее - ДВТУ, управление) от 08.08.2017 N 10700000/210/080817/Т000006.

Решением суда от 27.06.2018, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018, в удовлетворении заявленного требования отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), по кассационной жалобе общества, полагающего, что решение суда первой и постановление суда апелляционной инстанций приняты с нарушением норм материального и процессуального права, в связи с чем просит их отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование жалобы заявителем приведены доводы о необоснованном отклонении судами обеих инстанций ходатайств о проведении судебной экспертизы. Указывает, что суд апелляционной инстанции дал оценку доводам, которые обществом не заявлялись при обжаловании решения суда в апелляционном порядке. При этом считает, что не получили должной правовой оценки его доводы об отсутствии в заключении таможенного эксперта вывода о коде ОКПД2 и о том, что наименование товара, определенное таможенным экспертом как витаминная кормовая добавка, также отсутствует в ОКПД2. Настаивает на позиции, что ввезенный товар "холин хлорид 60%" является кормовым концентратом и соответствует коду ОКП 929630 по Общероссийскому классификатору продукции (коду ОКПД2 10.91.10.230 по ОКП), что, по его мнению, подтверждает необходимость применения налоговой ставки 10% по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС). В подтверждение своей позиции ссылается на заключение эксперта от 20.06.2018 N 664, которому суды не дали оценки.

Управление возражает в отзыве на кассационную жалобу относительно ее удовлетворения, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения как законные и обоснованные.

В судебном заседании, проведенном в соответствии со статьей 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края, представители участвующих в деле лиц поддержали свои доводы и возражения.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, а также правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, суд округа не находит оснований для удовлетворения жалобы.

Как следует из материалов дела, ООО "Арника-Холдинг" в счет исполнения внешнеторговых контрактов: от 17.03.2014 N 1703/СС ввезены и задекларированы по ДТ N 10702020/240315/0007628, N 10702020/190815/0026941, N 10702020/260815/0027675, N 10702020/230316/0005692, N 10702020/090616/0014390, N 10702020/180716/0018525, N 10702020/261016/0030353, N 10702020/301116/0034131, N 10702020/081216/0034976 товары - "холин хлорид 60% (кормовой для животных) на органической (кукурузной) основе..., изготовитель "SHANDONG AOCTER CHEMICAL CO., LTD"; от 08.08.2012 N 0808/СС ввезены и задекларированы по ДТ N 10702020/250915/0030663, N 10702020/141015/0032313, N 10702020/291015/0033515, N 10702020/131115/0035009, N 10702020/171215/0038009, N 10702020/261016/0030434 товары - "холин хлорид 60% (кормовой для животных) на органической (кукурузной) основе...., изготовитель "BE-LONG (NORTH) CORPORATION"; от 10.12.2012 N 1012/СС ввезены и задекларированы по ДТ N 10702020/040215/0002692, N 10702020/130415/0009513, N 10702020/160715/0022553, N 10702020/300915/0031118, N 10702020/180316/0005273, N 10702020/180716/0018524, N 10702020/151216/0035798, N 10702020/110117/0000523 товары - "холин хлорид 60% (кормовой для животных) на органической (кукурузной) основе...., изготовитель "SHANDONG NB TECHNOLOGE CO., LTD"; по ДТ N 10702020/020315/0005591, N 10702020/030715/0020423 товары - "холин хлорид 60% (кормовой для животных) на органической (кукурузной) основе..., изготовитель "SHANDONG AOCTER CHEMICAL CO., LTD". Страна происхождения товаров - Китай, общая таможенная стоимость - 144,1 млн. рубля. Классификационный код ТН ВЭД ЕАЭС - 2309 90 950 0, в ДТ N 10702020/110117/0000523 - 2309 90 960 1. Обществом исчислен и уплачен НДС по налоговой ставке 10%.

В ходе камеральной проверки на основании результатов идентификационных экспертиз, исследования представленных обществом документов, ДВТУ установило, что ввезенные товары являются кормовой добавкой, не применяются в качестве самостоятельного продукта, не являются готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, не является зерном, комбикормом, кормовой смесью, зерновыми отходами.

По результатам проверки, признав, что применение ставки НДС 10% в отношении товаров не соответствует положениям постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 (далее - постановление Правительства РФ N 908) и пункту 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), управление приняло решение от 08.08.2017 N 10700000/210/080817/Т000006, согласно которому в отношении спорных товаров подлежит применению налоговая ставка НДС в размере 18%.

Не согласившись с вынесенным решением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с пунктом 3 статьи 164 НК РФ налогообложение по НДС производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%. Указанная ставка подлежит применению при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией. В указанный Перечень включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД, определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ N 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации. Согласно примечанию 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Из указанного Перечня следует, что по ставке налога на добавленную стоимость 10% подлежат обложению товары группы "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы", в том числе продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак), а также товары группы "Мясо и мясопродукты" корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц), код Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности 2309 90.

Согласно примечанию к группе 23 "Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных" раздела IV Единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54, в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

В соответствии с пояснениями Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (Рекомендация N 4) к ТН ВЭД следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные: для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм); для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок. В данную товарную позицию включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала, например, в случае продуктов, полученных из растительных материалов, характерное клеточное строение исходного растительного сырья стало неузнаваемым при рассмотрении под микроскопом.

Судами установлено, что обществом заявлены при таможенном декларировании в спорных декларациях классификационные коды ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 950 0 и 2309 90 960 1. С учетом наименования группы, товарной позиции, субпозиции и подсубпозиций товары классифицированы как концентрат холина хлорида 60% кормовой на кукурузной основе (витамин В4) кормовая добавка для производства комбикормов с/х животных, в т.ч. птицы, рыбы, а также кошек и собак (состав холин хлорида 60%).

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, руководствуясь нормами НК РФ, положениями Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ N 908 и примечанием N 1 к названному Перечню, Пояснениями к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 N 4), положениями Технического регламента "Требования к безопасности кормов и кормовых добавок", утвержденного постановлением Правительства Республики Казахстан от 18.03.2008 N 263, решения Комиссии Таможенного союза от 18.06.2010 N 317 "О применении ветеринарно-санитарных мер в Евразийском экономическом союзе", ГОСТа 23153-78, ГОСТа Р 51848-2001, Инструкции по применению холин хлорида 60% для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птиц и рыб, по холину, утвержденную заместителем руководителя Россельхознадзора 13.01.2012, сочтя, что спорные товары не являются готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, а фактически являются кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов в качестве источника холина, суды пришли к выводу о недоказанности обществом правомерности применения в отношении ввезенных им товаром ставки НДС 10%.

При этом суды учли результаты таможенных экспертиз (заключения от 20.07.2017 N 12410001/047975, от 25.01.2017 N 12410001/0000964, от 05.06.2017 N12410001/0019555), согласно которым ввезенные товары не являются вареным кормом, кормом для животных, в том числе кормом для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак. Холин хлорид с концентрацией не менее 50% на носителе (измельченных кукурузных початках) используется как витаминная кормовая добавка при производстве кормов, комбикормов и/или премиксов (с целью обогащения готового корма холином) и не является готовым кормом. Кормовая добавка холин хлорид 60% не относится к такому виду продовольственных товаров как зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Из Инструкции по применению следует, что холин хлорид 60% - кормовая добавка для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птиц и рыб, по холину. Холин хлорид содержит в качестве действующего вещества холин хлорид - не менее 60% и вспомогательный компонент: растительный носитель в виде измельченных термически обработанных сердцевин кукурузных початков - до 40%. Кормовую добавку вводят в корма и кормовые премиксы на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии ступенчатого смешивания. Норма ввода холин хлорида 60% зависит от назначения корма, вида и возраста животных и определяется в соответствии с существующими в Российской Федерации нормами и технологией ввода кормовых добавок. При применении кормовой добавки в рекомендуемых количествах побочных эффектов и осложнений у животных не выявлено. При работе с холин хлоридом 60% необходимо соблюдать правила личной гигиены и техники безопасности, предусмотренные при работе с кормовыми добавками.

Таким образом, оспариваемое в рамках настоящего дела решение таможенного органа по применению в отношении ввезенных товаров ставки НДС 18% является законным, подтвержденным имеющимися в материалах дела доказательствами.

Довод заявителя кассационной жалобы о неправомерном отказе в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы подлежит отклонению. Достаточность доказательств определяется судами первой и апелляционной инстанций исходя из обстоятельств дела и имеющихся в деле доказательств, мотивы отказа изложены в обжалуемых судебных актах, нарушений норм процессуального права не допущено.

Остальные приведенные в кассационной жалобе доводы фактически сводятся к несогласию заявителя с установленными судами по делу обстоятельствами и оценкой доказательств, которые были предметом рассмотрения судебных инстанций, получили надлежащую правовую оценку и обоснованно отклонены. В силу предусмотренных статьей 286 АПК РФ полномочий суда кассационной инстанции эти доводы не могут быть приняты во внимание.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы суд округа приходит к выводу о том, что судебные акты приняты с правильным применением норм материального права и соблюдением процессуального законодательства, в связи с чем в силу пункта 1 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.06.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2018 по делу N А51-21328/2017 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

И.А. Мильчина

Судьи

Н.В. Меркулова Е.П. Филимонова