Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 января 2019 г. N Ф03-5940/18 по делу N А73-7256/2018

г. Хабаровск

28 января 2019 г.

А73-7256/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 января 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Луговой И.М.

Судей: Михайловой А.И., Ширяева И.В.

при участии:

от заявителя: АО "Ванинский морской торговый порт" - Морева М.А., представитель по доверенности от 16.01.2019 N 44/2019; Безденежных Ю.Ю., представитель по доверенности от 28.12.2018 N 1/2019;

от УФАС России по Хабаровскому краю - Морозкина Е.В., представитель по доверенности от 01.08.2016 N 3/8766;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества "Ванинский морской торговый порт"

на решение от 04.09.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018

по делу N А73-7256/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции Руденко Р.А., в суде апелляционной инстанции судьи: Тищенко А.П., Вертопрахова Е.В., Швец Е.А.

по заявлению акционерного общества "Ванинский морской торговый порт" (ОГРН 1022700711450, ИНН 2709001590, место нахождения: 682860, Хабаровский край, Ванинский район, рабочий поселок Ванино, ул. Железнодорожная, 1)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, ИНН 2721023142, место нахождения: 680030, г. Хабаровск, ул. Запарина, 67)

о признании незаконным и отмене постановления

Акционерное общество "Ванинский морской торговый порт" (далее - АО "ВМТП", общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - антимонопольный орган, Управление, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 12.03.2018 N 1 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.31. КоАП РФ, в виде штрафа в размере 26 813 611,50 руб.

Решением суда от 04.09.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми судебными актами, общество обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права и несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Доводы жалобы, поддержанные представителями АО "ВМТП" в судебном заседании суда кассационной инстанции, сводятся к несогласию с расчетом антимонопольного органа размера штрафа - исходя из выручки общества от осуществления всей деятельности за 2015 год, притом, что норма 14.31. КоАП РФ говорит о том, что штраф рассчитывается исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, а доминирующее положение было установлено на рынке с продуктовыми границами, соответствующими ОКВЭД 63.22.11 "деятельность по эксплуатации морских портов, пристаней, шлюзов и т.п.".

Антимонопольный орган в отзыве на кассационную жалобу и в судебном заседании суда кассационной инстанции с доводами жалобы не согласился, просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Суд округа, изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

12.02.2016 в антимонопольный орган поступило заявление ОАО "РЖД" на действия АО "ВМТП" по установлению и применению платы за оформление пропусков для обеспечения прохода, проезда по режимной территории АО "ВМТП", по результатам рассмотрения которого приказом Управления от 11.05.2016 N 451 возбуждено дело N 3-1/61 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закон N 135-ФЗ).

Рассмотрев данное дело, антимонопольный орган принял решение от 14.03.2017 N 2, пунктом 1 которого установил доминирующее положение АО "ВМТП" на рынке оказания услуг в морском порту Ванино, а пунктом 2 признал общество нарушившим часть 1 статьи 10 Закон о защите конкуренции в части совершения действий по установлению и применению в 2015-2016 годах платы за оформление пропусков для обеспечения прохода, проезда по режимной территории морского порта Ванино, которые могли привести к ущемлению интересов в сфере предпринимательской деятельности лиц, пользующихся услугами АО "ВМТП" и лиц, осуществляющих деятельность в морском порту Ванино, в том числе ОАО "РЖД".

Во исполнение решения выдано предписание с требованием прекратить нарушение Закон о защите конкуренции, в целях чего прекратить взимание платы за оформление пропусков для обеспечения прохода, проезда по режимной территории морского порта Ванино с лиц, пользующихся услугами ОАО "ВМТП" и с лиц, осуществляющих деятельность в морском порту Ванино, в том числе ОАО "РЖД", а также отменить локальные акты АО "ВМТП", действующие в настоящее время, которыми установлены цены (тарифы) на услугу по оформлению пропусков.

Также по результатам проверки антимонопольным органом сделан вывод о совершении АО "ВМТП" административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.31. КоАП РФ.

Определением от 15.06.2017 N 3/4393 Управлением в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении N 3-04/10 по части 2 статьи 14.31. КоАП РФ и назначении административного расследования, которое получено последним 27.06.2017, что подтверждается почтовым уведомлением.

31.01.2018 в отношении АО "ВМТП" составлен протокол об административном правонарушении, по результатам рассмотрения которого 12.03.2018 вынесено постановление о привлечении общества к административной ответственности N 1 по части 2 статьи 14.31. КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 26 813 611,50 руб.

Не согласившись с постановлением антимонопольного органа, общество обратилось с заявлением в арбитражный суд, который отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из доказанности в действии (бездействии) общества состава административного правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 14.31. КоАП РФ и правильности расчета суммы штрафа. Выводы суда первой инстанции поддержаны судом апелляционной инстанции.

Суд округа находит, что суды обоснованно исходили из следующего.

Из материалов дела судами установлено, что решением Арбитражного суда Хабаровского края от 27.09.2017 по делу N А73-8000/2017, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2018, а также постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.05.2018 и Определением Верховного Суда Российской Федерации от 18.09.2018, решение и предписание Управления от 14.03.2017 признаны законными и обоснованными.

При рассмотрении дела N А73-8000/2017 суды согласились с выводами антимонопольного органа о том, что действия общества по оформлению пропусков для обеспечения прохода, проезда по режимной территории морского порта Ванино, не являются оказанием услуг в порту, а являются текущей деятельностью АО "Порт Ванино" по обеспечению транспортной безопасности на территории морского порта Ванино, в том числе по воспрепятствованию несанкционированному проникновению любых лиц в зону транспортной безопасности.

Установив плату за оформление пропусков для обеспечения прохода, проезда по режимной территории морского порта Ванино, общество возложило обязанность по оплате на лиц, которым необходим проезд, проход на территорию морского порта, как по производственной необходимости, так и в связи с необходимостью получения непосредственно услуг порта, тем самым, навязав пользователям услуги порта, дополнительную плату при реализации ими своего права на получение услуг порта или осуществления деятельности в морском порту Ванино.

Взимание обществом оплаты за осуществление вышеуказанных действий признано нарушением прав и законных интересов неограниченного круга лиц, допуск которых на территорию порта и других лиц, оказывающих услуги на территории порта, фактически был ограничен созданными условиями, в связи с чем суды согласились с выводами Управления о нарушении АО "Порт Ванино" части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ.

Также судами установлено, что общество является субъектом естественной монополии, и оказываемая им в силу данного обстоятельства на территории порта деятельность по оказанию услуг в морском порту (терминале), подпадающая под код ОКВЭД 63.22.11 "деятельность по эксплуатации морских портов, пристаней, шлюзов и т.п.", является деятельностью субъекта естественной монополии.

Вместе с этим, принимая во внимание, что общество в соответствии с положениями Федерального закона от 07.11.2007 N 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", является оператором морского терминала, то есть совокупности объектов инфраструктуры морского порта, технологически связанных между собой и предназначенных и (или) используемых для осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, обслуживания судов, иных транспортных средств и (или) обслуживания пассажиров, и оказывает услуги в морском порту, в том числе комплексные, суды признали верным заключение антимонопольного органа о признании доминирующего положения АО "ВМТП" на товарном рынке оказания услуг в морском порту, то есть всего перечня услуг, который фактически оказывает общество в порту, являясь субъектом естественной монополии.

Выводы судов о правильном определении товарных и географических границ товарного рынка, изложенные в решении суда по делу N А73-8000/2017, признаны обоснованными вышестоящими инстанциями. Оснований и полномочий для переоценки выводов судов, сделанных при рассмотрении указанного дела у суда округа при рассмотрении настоящего дела в силу положений статьи 16, 69, 286 АПК РФ, не имеется.

Несогласие подателя кассационной жалобы с выводами судов, изложенных во вступивших в законную силу судебных актах, в том числе о неверном определении продуктовых и географических границ рынка, на котором установлено его доминирующее положение, основанием для признания правомерными доводов заявителя в данной части, являться не может.

На основании изложенного, суды признали действия общества, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц, нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и не усмотрели оснований для признания недействительным решения Управления от 14.03.2017.

Учитывая, что вступившим в законную силу и имеющим преюдициальное значение судебными актами по делу N А73-8000/2017 установлено нарушение обществом части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, суды при рассмотрении настоящего дела пришли к верному выводу о наличии в действиях (бездействии) общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31. КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции либо совершение субъектом естественной монополии действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 9.21 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей (часть 2 статьи 14.31. КоАП РФ).

Судами верно определено, что штраф правильно исчислен исходя из суммы выручки, полученной обществом от оказания услуг в морском порту Ванино в 2015 году, что согласно информации, представленной АО "Порт Ванино" в антимонопольный орган письмом от 27.02.2018 N 046/131-18 составило 2 750 114 000 руб.

Также судами отмечено, что при назначении административного штрафа антимонопольным органом обоснованно учтены обстоятельства, смягчающие административную ответственность: оказание лицом, совершившим административное правонарушение, содействия органу, уполномоченному осуществлять производство по делу об административном правонарушении, в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении (пункт 4 части 1 статьи 4.2. КоАП РФ); добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) и муниципальный контроль (пункт 7 части 1 статьи 4.2. КоАП РФ).

Таким образом, размер суммы штрафа, рассчитанного в соответствии с положениями части 2 статьи 14.31. КоАП РФ и примечания 4 к статье 14.31. КоАП РФ, составил 26 813 611,50 руб.

Расчет штрафа проверен судами и признан правильным.

Рассматривая спор, суды также установили, что порядок привлечения общества к административной ответственности, предусмотренный Кодексом и срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5. Кодекса, антимонопольным органом соблюдены.

Оснований для признания совершенного обществом административного правонарушения малозначительным, как и для назначения наказания ниже низшего предела санкции в порядке статьи 4.1. КоАП РФ суды, в ходе рассмотрения дела по существу, не установили.

При установленных судами обстоятельствах, доводы кассационной жалобы о несогласии с расчетом размера административного штрафа, судом кассационной инстанции отклоняются.

На основании вышеизложенного суды обеих инстанций правомерно отказали обществу в удовлетворении заявленных им требований о признании незаконным и отмене постановления антимонопольного органа от 12.03.2018 N 1 о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.31. Кодекса.

Судами правильно установлены все имеющие существенное значение для разрешения спора обстоятельства, верно применены нормы материального права, нарушений процессуальных норм, в том числе влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, не выявлено. В связи с чем, кассационная жалоба удовлетворению, а судебные акты отмене либо изменению не подлежат.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 04.09.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2018 по делу N А73-7256/2018 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Отменить обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.12.2018.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

И.М. Луговая

Судьи

А.И. Михайлова И.В. Ширяев