Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 декабря 2019 г. N Ф03-5431/19 по делу N А51-8003/2019

г. Хабаровск

23 декабря 2019 г.

А51-8003/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи М.Ю. Ульяновой,

судей В.А. Гребенщиковой, С.И. Гребенщикова

при участии:

от истца: Е.Н. Потаева, служебное удостоверение

от Администрации Сибирцевского городского поселения: В.С. Ватуля, представитель, доверенность от 23.10.2019 N 1953

от общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Строй": Д.А. Горшкова, представитель, доверенность от 15.08.2019

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Строй"

на решение от 09.07.2019, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2019

по делу N А51-8003/2019

Арбитражного суда Приморского края

по иску Заместителя прокурора Приморского края в защиту интересов муниципального образования Сибирцевское городское поселение в лице Администрации Сибирцевского городского поселения

к обществу с ограниченной ответственностью "Бизнес Строй", Администрации Сибирцевского городского поселения

о признании недействительным соглашения, применении последствий недействительности сделки

Заместитель прокурора Приморского края обратился в Арбитражный суд Приморского края в защиту интересов муниципального образования Сибирцевское городское поселение в лице Администрации Сибирцевского городского поселения с исковым заявлением к ответчикам - администрации Сибирцевского городского поселения (далее - администрация, муниципальное образование), обществу с ограниченной ответственностью "Бизнес Строй" (далее - ООО "Бизнес Строй", общество) о признании недействительным концессионного соглашения от 12.09.2018, заключенного между администрацией и обществом, о применении последствий недействительности концессионного соглашения от 12.09.2018, в виде возложения на общество обязанности возвратить администрации следующее имущество: нежилое здание - мастерская, площадью 510,9 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3552; нежилое здание - баня, площадью 426,7 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3560; административное здание, площадью 797,7 кв.м, расположенное по ул. Титова, д. 1 "А" в с. Монастырище Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:000000:6820; нежилые помещения площадью 51,6 кв.м, расположенные по ул. Строительная, д. 7 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:000000:7986; квартиру N 14, площадью 59,7 кв.м, расположенную по ул. Строительная, д. 18 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120002:1268; производственно-вспомогательное здание (сауна), площадью 60,9 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3553; склад материалов, площадью 270,9 кв.м, расположенный по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3564; склад ГСМ, площадью 66,4 кв.м, расположенный по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3571; гараж, площадью 412,9 кв.м, расположенный по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3572; склад, площадью 157,8 кв.м, расположенный по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3561; административное здание, площадью 404,1 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3559; нежилое здание - проходная, площадью 8,2 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3589; здание растворного узла, площадью 511,6 кв.м, расположенное по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево Черниговского района Приморского края, кадастровый номер 25:22:120001:3539; земельный участок с кадастровым номером 25:22:120001:5012; земельный участок с кадастровым номером 25:22:130001:3265.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 09.07.2019, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2019, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

ООО "Бизнес Строй", не согласившись с принятыми судебными актами, обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просило их отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование своей правовой позиции заявитель кассационной жалобы привел доводы об ошибочности вывода суда первой инстанции об отсутствии принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на условиях, предложенных ООО "Бизнес Строй", с учетом принятия постановления администрации от 27.07.2018 N 604. Полагает неверной позицию судов о принятии постановления администрации от 12.09.2018 N 718 при отсутствии сведений об источниках финансирования спорного концессионного соглашения, ввиду отсутствия законодательной обязанности документального подтверждения данной возможности, а также фактического предоставления данных сведений в администрацию. Не согласился с выводами судов о безвозмездном характере спорного соглашения, ввиду наличия в нем иного имущественного предоставления, помимо концессионной платы (рассматриваемое соглашение имеет смешанный правовой характер (подряд и оказание услуг)). Указывает на применение судами недействующей правовой нормы (части 1.1 статьи 7 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях").

Прокуратурой Приморского края и администрацией представлены отзывы на кассационную жалобу, в которых выражено несогласие с позицией ООО "Бизнес Строй", указано на законность и обоснованность принятых по делу судебных актов.

В судебном заседании, проведенном с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Пятого арбитражного апелляционного суда, представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы кассационной жалобы и отзывов на неё.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзывов на неё, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, администрацией в сети "Интернет" размещено предложение о заключении концессионного соглашения в отношении ряда объектов недвижимого имущества на территории Сибирцевского городского поселения.

ООО "Бизнес Строй" в адрес администрации направлено предложение о заключении концессионного соглашения, полученное последней 26.07.2018, согласно которому муниципальному образованию предложено рассмотреть возможность передачи обществу на условиях концессии административного здания, расположенного по ул. Титова, д. 1 "А" в пгт. Сибирцево, нежилых помещений (номера на поэтажном плане N 1-N 5), расположенных по ул. Строительная, д. 7 в пгт. Сибирцево, производственно-вспомогательного корпуса, склада материалов, склада ГСМ, гаража, склада, мастерской, бани, административного здания, проходной, здания растворного узла, расположенных по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево, а также служебной квартиры N 14, расположенной по ул. Строительная, д. 18 в пгт. Сибирцево.

Постановлением администрации от 12.09.2018 N 718 принято решение о заключении с ООО "Бизнес Строй" без проведения конкурса концессионного соглашения в отношении указанных объектов недвижимости.

Администрация (концедент) и общество (концессионер) 12.09.2018 заключили концессионное соглашение в отношении объектов социально-бытового назначения, сроком действия с момента его подписания на 25 лет, т.е. с 12.09.2018 до 12.09.2043 (пункт 56 соглашения). Государственная регистрация соглашения произведена 18.09.2018.

В соответствии с условиями указанного соглашения ООО "Бизнес Строй" обязуется за свой счет реконструировать недвижимое и движимое имущество, право собственности на которое принадлежит администрации, и осуществлять деятельность по оказанию банных услуг и услуг по стирке белья физическим и юридическим лицам, а администрация обязуется предоставить обществу права владения и пользования имуществом для осуществления указанной деятельности на срок, установленный соглашением.

Пунктом 2 соглашения определено, что объектом соглашения, требующим реконструкции, является имущество, поименованное в приложении N 1 к соглашению, а именно: мастерская, баня, расположенные по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево. Пунктом 3 соглашения определен перечень основного и иного имущества, которые также указаны как объекты соглашения, требующие реконструкции. Основное имущество: мастерская, баня, расположенные по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево; иное имущество: административное здание, расположенное по ул. Титова, д. 1 "А" в пгт. Сибирцево, нежилые помещения (номера на поэтажном плане N 1 - N 5), расположенные по ул. Строительная, д. 7 в пгт. Сибирцево, служебная квартира N 14, расположенная по ул. Строительная, д. 18 в пгт. Сибирцево, производственно-вспомогательный корпус, склад материалов, склад ГСМ, гараж, склад, административное здание, проходная, здание растворного узла, расположенные по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево.

Согласно акту приема-передачи, являющемуся приложением N 2 к соглашению, во владение и пользование обществу передан весь объем указанного недвижимого имущества в составе: мастерская, баня, расположенные по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево; административное здание, расположенное по ул. Титова, д. 1 "А" в пгт. Сибирцево; нежилые помещения (номера на поэтажном плане N 1 - N 5), расположенные по ул. Строительная, д. 7 в пгт. Сибирцево; служебная квартира N 14, расположенная по ул. Строительная, д. 18 в пгт. Сибирцево; производственно-вспомогательный корпус, склад материалов, склад ГСМ, гараж, склад, административное здание, проходная, здание растворного узла, расположенные по ул. Рабочая, д. 4 в пгт. Сибирцево, а также земельные участки с кадастровыми номерами 25:22:120001:5012, 25:22:130001:3265.

Прокуратура по итогам рассмотрения обращения администрации от 20.09.2018, полагая, что соглашение не соответствует требованиям законодательства, обратилась с рассматриваемым иском в арбитражный суд, удовлетворяя который суды правомерно исходили из следующего.

При рассмотрении настоящего спора судами правильно применены положения Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) о недействительности сделок и последствиях таковых (статьи 166 - 168 ГК РФ), нормы Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - закон N 115-ФЗ).

Согласно частям 1, 9 статьи 3 закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования в целях создания условий осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества, а также по осуществлению за свой счет страхования риска его случайной гибели и (или) случайного повреждения.

Согласно части 1 статьи 10 закона N 115-ФЗ концессионное соглашение должно включать в себя следующие существенные условия, включая в том числе: способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии, передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита), осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется; размер концессионной платы, форму или формы, порядок и сроки ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 статьи 7 настоящего закона.

Внесение концессионной платы может предусматриваться как в течение всего срока использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения, так и в течение отдельных периодов такого использования (эксплуатации). Размер концессионной платы, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения (статья 7 закона N 115-ФЗ).

В соответствии с частью 4.1 статьи 37 закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего закона, и иные не противоречащие законодательству РФ условия, в Правительство РФ, либо субъект РФ, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением. Форма такого предложения утверждена Постановлением Правительства РФ от 31.03.2015 N 300.

ООО "Бизнес Строй" в заявлении от 26.07.2018, представленном в администрацию, предложена реконструкция поименованных в заявлении объектов и осуществление деятельности в соответствии с техническим назначением - оказание населению банно-прачечных услуг, при планируемом развитии дополнительных видов деятельности, что приведет к увеличению числа рабочих мест в пгт. Сибирцево и пополнению местного бюджета путем налоговых отчислений, предлагаемый срок концессионного соглашения 25 лет. В течение 5 лет общество предложило провести мероприятия по переустройству объектов соглашения на основе внедрения новых технологий, улучшению характеристик и эксплуатационных свойств, модернизации и замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым, более производительным, общий объем инвестиций - не менее 6 000 000 руб., финансируемых за счет собственных средств концессионера.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к обоснованному выводу о том, что администрацией в нарушение требований части 4.4 статьи 37 закона N 115-ФЗ решение о возможности заключения концессионного соглашения на условиях, предложенных ООО "Бизнес Строй", в отношении всех объектов, вошедших в состав переданного имущества по спорному соглашению, не принималось.

Принятие администрацией постановления от 27.07.2018 N 604 о возможности заключения с ООО "Бизнес Строй" концессионного соглашения исключительно в отношении двух объектов (мастерская площадью 510,9 кв.м, баня 426,7 кв.м), при указании в предложении ООО "Бизнес Строй" от 26.07.2018 тринадцати различных объектов недвижимого имущества, включая приведенные, как верно отмечено апелляционной коллегией, не является фактом, свидетельствующим о соблюдении ответчиком порядка, регламентированного частью 4.4 статьи 37 закона N 115-ФЗ.

Кроме того, судом округа поддерживается вывод судов о том, что постановление администрации от 12.09.2018 N 718 в нарушение пункта 3 части 4.10 статьи 37 закона N 115-ФЗ принято в отсутствие сведений об источниках финансирования деятельности ООО "Бизнес Строй" по исполнению концессионного соглашения, а также документов, подтверждающих возможность их получения.

В силу статей 7, 10 закона N 115-ФЗ концессионное соглашение является возмездным договором. Условия о способе исполнения соглашения, размер концессионной платы, её форма и порядок внесения являются существенными условиями концессионного соглашения.

Изучив условия спорного соглашения, суды пришли к обоснованному выводу о том, что его участниками в нарушение указанных правовых норм не согласованы размер концессионной платы, порядок и сроки ее внесения.

Соответствующим материалам дела является вывод судов о неподтвержденности переданного в концессию имущества требованиям части 1 статьи 3 закона N 115-ФЗ применительно к критерию технологической связанности объектов между собой и предназначенности для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением. Доказательств обратного материалы дела не содержат.

На основании установленных обстоятельств, суды, правильно применив положения пункта 2 статьи 168 ГК РФ, правомерно признали концессионное соглашение от 12.09.2018 недействительной (ничтожной) сделкой, как нарушающее требования закона и при этом посягающее на публичные интересы.

Доводы кассационной жалобы не опровергают указанные выводы судов и не свидетельствуют о принятии по делу ошибочных судебных актов.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании полного и всестороннего, объективного и непосредственного исследования имеющихся в деле доказательств в соответствии с частью 1 статьи 71, частью 2 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выводы арбитражных судов о применении норм права соответствуют установленным ими обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Следует отметить, что по существу, доводы кассационной жалобы направлены на переоценку исследованных судами обстоятельств дела, представленных доказательств и сделанных на их основе выводов, что в силу положений статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не относится к компетенции суда округа.

Неправильного применения норм материального права и нарушений норм процессуального права, в том числе влекущих отмену состоявшихся по делу судебных актов в любом случае (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), арбитражными судами также не допущено.

Таким образом, суд округа не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемых решения, постановления апелляционного суда и удовлетворения кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 09.07.2019, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2019 по делу N А51-8003/2019 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения судебных актов по настоящему делу, принятое на основании определения Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.10.2019.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

М.Ю. Ульянова

Судьи

В.А. Гребенщикова С.И. Гребенщиков