Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 5 июля 2011 г. N Ф02-2740/11 по делу N А69-2212/2010

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Юдиной Н.М.,

судей: Брюхановой Т.А., Первушиной М.А.,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Республике Тыва на постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04 апреля 2011 года по делу NА69-2212/2010 Арбитражного суда Республики Тыва (суд апелляционной инстанции: Борисов Г.Н., Бычкова О.И., Колесникова Г.А.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Шевер" (общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Республике Тыва (инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения от 13.05.2010 N 08-13-03 о привлечении к налоговой ответственности и требования по состоянию на 20.07.2010 N 1211 в части взыскания единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2007 год в сумме 736 746 рублей 40 копеек, пени по единому налогу в сумме 202 522 рублей 22 копейки, штрафа по единому налогу в сумме 147 349 рублей 28 копеек; единого налога за 2008 год в сумме 58 118 рублей, пени по единому налогу в сумме 9390 рублей 37 копеек, штрафа в сумме 11 623 рубля 60 копеек; налога на добавленную стоимость в сумме 4 602 699 рублей 90 копеек; налога на прибыль за 2008 год, зачисляемого в республиканский бюджет в сумме 1 208 115 рублей 60 копеек, в федеральный бюджет в сумме 449 107 рублей 44 копейки, пени по налогу на прибыль в сумме 212 485 рублей 33 копейки, штрафа по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 89 821 рубль 49 копеек, штрафа по налогу на прибыль в республиканский бюджет в сумме 241 623 рубля 12 копеек; а также решения от 17.08.2010 N 562 о взыскании налогов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, решений от 17.08.2010 NN 331, 332 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 19 января 2011 года заявленные требования удовлетворены. Производство по делу в части признания недействительными решений инспекции от 17.08.2010 N N 331, 332 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке прекращено в связи с принятием судом отказа заявителя от указанных требований.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 04 апреля 2011 года решение от 19 января 2011 года отменено в части признания недействительным решения от 17.08.2010 N 562 о взыскании налогов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика. Производство по делу в указанной части прекращено в связи с принятием отказа от заявленного требования.

В остальной части указанное решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе налоговый орган просит проверить законность постановления от 04 апреля 2011 года в связи с неправильным применением апелляционным судом статей 78, 249, 250, 251, 346.14, 346.17, 346.21 Налогового кодекса Российской Федерации (Кодекс).

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, однако своих представителей в судебное заседание не направили, отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Кассационная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив правильность применения норм права по делу и исходя из доводов кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка деятельности общества за 2007-2008 годы, по результатам которой составлен акт от 04.02.2010 N 08-11-01.

Решением налогового органа от 13.05.2010 N 08-13-03 общество привлечено к налоговой ответственности по статье 122 Кодекса в виде взыскания штрафа в сумме 149 067 рублей 96 копеек за неуплату единого налога в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2007 год, в сумме 22 002 рубля 14 копеек за неуплату единого налога в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2008 год, в сумме 112 672 рубля 76 копеек за неуплату налога на прибыль за 2008 год в федеральный бюджет, в сумме 303 349 рублей 72 копейки за неуплату налога на прибыль в республиканский бюджет. Обществу предложено уплатить пени в сумме 983 063 рубля 87 копеек и недоимку в сумме 7 538 163 рубля 10 копеек, в том числе по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2007 год, в сумме 745 339 рублей 80 копеек и за 2008 год в сумме 110 010 рублей 70 копеек, недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 4 602 699 рублей 90 копеек, недоимку по налогу на прибыль за 2008 год в республиканский бюджет в сумме 1 516 748 рублей 60 копеек, в федеральный бюджет в сумме 563 363 рубля 80 копеек.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Республике Тыва от 07.07.2010 N 02-21/04094 апелляционная жалоба общества на решение инспекции от 13.05.2010 N 08-13-03 частично удовлетворена, решение налогового орган частично изменено путем уменьшения единого налога за 2007 год на сумму 8582 рублей 70 копеек, пени на сумму 2359 рублей и штрафа на сумму 1716 рублей 50 копеек; единого налога за 2008 год на сумму 6212 рублей 50 копеек, пени на сумму 819 рублей и штрафа на сумму 1242 рублей 50 копеек.

Инспекцией обществу направлено требование по состоянию на 20.07.2010 N 1211 о добровольной уплате в срок до 30.07.2010 налогов, пени, штрафов, начисленных решением от 13.05.2010 N08-13-03. В связи с неисполнением в добровольном порядке данного требования налоговым органом вынесено решение от 17.08.2010 N 562 о взыскании налогов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика.

Не согласившись с вынесенными налоговым органом решениями и требованием, заявитель оспорил их в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования, суды двух инстанций обосновано исходили из следующего.

Основанием доначисления единого налога послужило включение инспекцией в доходы за 2007 год полученных от физических лиц денежных средств (предоплаты) в счет исполнения обязательств по договору на строительство жилых домов. По мнению налогового органа, полученная сумма аванса в счет выполнения работ у налогоплательщика, применяющего упрощенную систему налогообложения, является объектом налогообложения в налоговом периоде его получения.

Из материалов дела следует, что общество в 2007 году получило от заказчиков авансы на выполнение строительных работ в общей сумме 8 050 000 рублей.

Судами установлено, что из полученных авансов на сумму 8 050 000 рублей обществом возвращены денежные средства в сумме 8 048 930 рублей.

В соответствии со статьей 41 Кодекса доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами 23, 25 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 346.15 Кодекса налогоплательщики единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 Кодекса, и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 Кодекса, налогообложения.

В силу пункта 1 статьи 346.17 Кодекса (в редакции до 01.01.2008) датой получения доходов признается день поступления денежных средств в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

Полученная предварительная оплата (авансы) в счет отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) у налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, включается в налоговую базу в налоговом (отчетном) периоде их получения.

Возврат налогоплательщиком в том же налоговом периоде сумм, ранее полученных в счет предварительной оплаты товаров (выполнения работ, оказания услуг), свидетельствует о том, что доход в виде предварительной оплаты (авансов), подлежащий включению в налоговую базу, у него в данном налоговом периоде отсутствует.

При таких обстоятельствах выводы судов о правомерности не включения обществом сумм возвращенных авансовых платежей в налоговую базу за 2007 год; обязанности по уплате единого налога в связи с получением авансов и их возвратом у него не возникло.

С учетом изложенного взыскание недоимки по единому налогу, уплачиваемому по упрощенной системе налогообложения, за 2007 год в сумме 736 746 рублей 40 копеек, пени в сумме 202 522 рубля 22 копейки и штрафа по статье 122 Кодекса в сумме 147 349 рублей 38 копеек в настоящем случае неправомерно.

Довод налогового органа о том, что до 01.01.2008 порядок учета возврата авансов не был урегулирован, не может быть принят во внимание в связи с изложенным выше.

Налоговым органом в ходе проверки правильности исчисления и уплаты единого налога, уплачиваемого при применении упрощенной системы налогообложения за 2008 год, доходы общества определены в размере 11 001 067 рублей, расходы - в размере 10 717 462 рублей 50 копеек, налоговая база рассчитана в размере 283 604 рублей 50 копеек. При этом инспекцией установлено, что при ставке 15% сумма единого налога составит 42 540 рублей 67 копеек, что меньше 1% доходов, составляющих 110 010 рублей 70 копеек.

В связи с этим и на основании статьи 346.18 Кодекса налоговый орган за 2008 года начислил и предложил к уплате сумму минимального налога в размере 110 010 рублей 70 копеек, которая уменьшена вышестоящим налоговым органом до 103 798 рублей 20 копеек.

Вместе с тем, судом установлено, что обществом в спорном периоде начислен и уплачен авансовый платеж по единому налогу в сумме 58 118 рублей, что подтверждается платежным поручением от 14.11.2008 N 32

Как установлено судами, с 4 квартала 2008 года общество утратило право на применение упрощенной системы налогообложения и с 01.10.2008 не являлось плательщиком единого налога, поскольку перешло на общий режим налогообложения.

Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сумму авансового платежа по налогу исходя из ставки налога и фактически полученных доходов, уменьшенных на величину расходов, рассчитанных нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответственно первого квартала, полугодия, девяти месяцев с учетом ранее исчисленных сумм авансовых платежей по налогу (пункт 4 статьи 346.21 Кодекса).

По итогам налогового периода (календарного года) налогоплательщики в соответствии с пунктом 2 статьи 346.18, пунктом 2 статьи 346.20 и пунктами 1 и 2 статьи 346.21 Кодекса исчисляют сумму налога как соответствующую налоговой ставке (15 процентов) процентную долю налоговой базы (денежного выражения доходов, уменьшенных на величину расходов).

Ранее исчисленные суммы авансовых платежей по налогу засчитываются при исчислении сумм авансовых платежей по налогу за отчетный период и суммы налога за налоговый период (пункт 5 статьи 346.21 Кодекса).

В пункте 6 статьи 346.18 Кодекса содержится требование об исчислении и уплате минимального налога. Этот налог составляет один процент от суммы доходов, определяемых в соответствии со статьей 346.15 Кодекса, и уплачивается в случае, когда сумма исчисленного в общем порядке налога меньше минимального налога.

Исходя из положений главы 26.2 Кодекса, минимальный налог является не дополнительным налогом помимо единого налога, а по существу - формой единого налога.

Следовательно, по итогам налогового периода налогоплательщик уплачивает единый налог, исчисленный по правилам, предусмотренным статьей 346.21 Кодекса, либо пунктом 6 статьи 346.18 Кодекса - для минимального налога, с учетом внесенных в этом налоговом периоде авансовых платежей.

В связи с чем налоговый орган при определении суммы налога, подлежащего уплате в бюджет за 2008 год, должен был уменьшить сумму исчисленного минимального налога на сумму авансового платежа по единому налогу, исчисленного и уплаченного за этот же налоговый период.

Таким образом, оснований для взыскания единого налога за 2008 год в сумме 58 118 рублей, пени в сумме 9390 рублей 37 копеек, штрафа в сумме 11 623 рубля 60 копеек у налогового органа не имелось.

Из акта проверки от 04.02.2010 N 08-11-01 и оспариваемого решения инспекции от 13.05.2010 N 08-13-03 следует, что инспекцией установлена недоимка по налогу на добавленную стоимость в размере 4 602 699 рублей 90 копеек, при этом общество имеет переплату по состоянию на 04.02.2010 в сумме 4 959 777 рублей по этому же налогу, что подтверждается платежными поручениями от 12.11.2009 N 271 на сумму 1 325 020 рублей; от 12.11.2009 N 270 на сумму 1 302 485 рублей; от 12.11.2009 N 269 на сумму 2 332 272 рубля. В связи с данным обстоятельством общество не было привлечено к ответственности по статье 122 Кодекса за неуплату налога на добавленную стоимость.

Из положений подпункта 5 пункта 1 статьи 21, пункта 5 статьи 78 Кодекса следует, что при наличии переплаты налога налоговые органы имеют право самостоятельно направлять эти суммы на погашение имеющейся на тот момент у налогоплательщика задолженности по уплате налога, то есть размер недоимки за определенный налоговый период устанавливается с учетом размера переплаты налога.

При наличии у общества переплаты по налогу на добавленную стоимость, которая перекрывает суммы дополнительно начисленного налога на добавленную стоимость, решение инспекции в части предложения уплатить 4 602 699 рублей 90 копеек налога на добавленную стоимость является незаконным.

Инспекция считает, что проведение зачета возможно только после вступления оспариваемого решения в законную силу и соблюдения порядка и сроков принудительного взыскания налога, доначисленного по результатам проверки.

Суд кассационной инстанции считает правильным вывод судов о том, что предусмотренный пунктом 9 статьи 101 Кодекса порядок вступления в законную силу решения о привлечении к налоговой ответственности не препятствует реализации налоговым органом положений пункта 5 статьи 78 Кодекса о проведении зачета для установления по результатам налоговой проверки фактических обязанностей налогоплательщика по уплате сумм налогов.

Пункт 5 статьи 78 Кодекса предусматривает возможность самостоятельного зачета налоговым органом переплаты по налогу.

В связи с изложенным инспекцией неправомерно не учтена переплата налогоплательщика по налогу на добавленную стоимость по состоянию на 13.05.2010 (на дату принятия решения инспекции) в сумме 4 602 699 рублей 90 копеек.

Проверка обжалуемого судебного акта относительно изложенных в кассационной жалобе отзывов не выявила неправильного применения норм права по делу, нарушений части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не установлено.

Поскольку судом апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменено в части, по результатам рассмотрения кассационной жалобы подлежит оставлению без изменения постановление апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

постановил:

Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04 апреля 2011 года по делу N А69-2212/2010 Арбитражного суда Республики Тыва оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Н.М. Юдина

Судьи

Т.А. Брюханова М.А. Первушина