Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26 августа 2011 г. N Ф02-3703/11 по делу N А33-14337/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Попова О.А.,

судей: Кореневой Т.И., Орлова А.B.,

при участии в судебном заседании представителей:

общества с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями": Архипова Дениса Анатольевича (доверенность от 10.08.2010) и Буйко Олега Игоревича (доверенность N 061 ДВ-11-00026 от 14.02.2011),

открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель": Мельникова Игоря Николаевича (доверенность N ГМК-115/173-НТ от 27.01.2011), Михайлова Дмитрия Викторовича (доверенность N ГМК-115/58-НТ от 21.12.2010), Панова Андрея Александровича (доверенность N ГМК-115/172-НТ от 27.01.2011),

закрытого акционерного общества "Компьютершер Регистратор" - Кириченко Дениса Анатольевича (доверенность N 308 от 18.08.2011),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" на решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 февраля 2011 года по делу N А33-14337/2010 и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2011 года по тому же делу (суд первой инстанции: Дьяченко С.П., суд апелляционной инстанции: Шошин П.В., Кириллова Н.А., Споткай Л.Е.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Объединенная компания РУСАЛ Управление инвестициями" (ИНН: 7709812421, ОГРН: 5087746654188, далее - ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ИНН: 8401005730, ОГРН: 1028400000298, далее - ОАО "ГМК "Норильский никель") о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ответчика от 28.06.2010, принятого по пятому вопросу повестки дня об избрании членов совета директоров. Делу присвоен номер А33-14337/2010.

Общество с ограниченной ответственностью "Фонми и Партнеры" (ИНН: 7734113441, ОГРН: 1027739755196, далее - ООО "Фонми и Партнеры") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ОАО "ГМК "Норильский никель" о признании недействительными списков лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ответчика, проведенном 28.06.2010, и внеочередном общем собрании акционеров ответчика, проведенном 21.10.2010, а также решений годового общего собрания акционеров ответчика от 28.06.2010. Делу присвоен номер А33-15515/2010.

Определением от 19 октября 2010 года дела под номерами А33-14337/2010 и А33-15515/2010 объединены в одно производство, делу присвоен номер А33-14337/2010.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены закрытое акционерное общество "Компьютершер Регистратор" (ИНН: 7705038503, ОГРН: 1027739063087, далее - ЗАО "Компьюретшер Регистратор"), The Bank of New York International Nominees (США, г. Нью-Йорк).

Решением от 14 февраля 2011 года, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 6 мая 2011 года, в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение от 14 февраля 2011 года и постановление суда апелляционной инстанции от 6 мая 2011 года отменить, иск ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" удовлетворить.

По мнению заявителя кассационной жалобы, судами первой и апелляционной инстанций неправильно применены: пункт 7 статьи 49, пункт 4 статьи 60, пункт 3 статьи 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), пункт 1 статьи 105, пункт 3 статьи 106, статьи 6, 10, 1202 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 16 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", пункт 2.12 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 31.05.2002 N 17/пс, (далее - Положение N 17/пс), а также часть 6 статьи 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

По утверждению заявителя кассационной жалобы, суды сделали ошибочный вывод об отсутствии у него права обжаловать спорное решения общего собрания акционеров, неправомерно не применили аналогию закона, в силу которой при принятии оспариваемого решения общего собрания акционеров общества счетной комиссией не должны были учитываться акции, принадлежащие Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc, аффилированным лицам ОАО "ГМК "Норильский никель".

Заявитель кассационной жалобы также утверждает, что суды незаконно не приняли во внимание то, что в нарушение требований действующего законодательства The Bank of New York International Nominees на общем собрании акционеров от 28.06.2010 голосовал без указаний владельцев американских депозитарных расписок (далее - АДР).

Ответчик и третьи лица в отзывах на кассационную жалобу заявили о своем согласии с обжалуемыми судебными актами. ООО "Фонми и Партнеры" отзыв на кассационную жалобу не представило.

The Bank of New York International Nominees просил рассмотреть кассационную жалобу без участия его представителей.

The Bank of New York International Nominees и ООО "Фонми и Партнеры" о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, однако своих представителей в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не направили, в связи с чем кассационная жалоба рассматривается без их участия по правилам главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями", ОАО "ГМК "Норильский никель" и ЗАО "Компьюретшер Регистратор" поддержали соответственно доводы кассационной жалобы и отзывов на нее.

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, 28.06.2010 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "ГМК "Норильский никель".

В списке лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО "ГМК "Норильский никель" по состоянию на 21.05.2010, значилось 879 лиц, владеющих 190 627 747 голосующими акциями общества, в том числе ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" - 47 656 938 акций (25% от общего количества голосующих акций), The Bank of New York International Nominees (действующий в интересах владельцев АДР) - 58 574 051 акция (30,73%), Corbiere Holdings Lid - 7 302 405 акций (3,83%), Raleigh Investment Inc - 6 548 597 акций (3,44%), а также ООО "Фонми и Партнеры" - 370 акций (0,00019%).

Согласно представленному истцом списку аффилированных лиц ОАО "ГМК "Норильский никель" по состоянию на 30.06.2010 Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc являлись лицами, принадлежащими к той группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество.

От The Bank of New York International Nominees были зарегистрированы три представителя: Байчорова И.П. (представитель на основании договора о создании партнерства для выполнения функций номинального держателя и письма с подтверждением официального партнерства представителя и The Bank of New York International Nominees с правом подписи доверенностей и бюллетеней); Захарова М.А. (на основании доверенности); Воробьев В.П. (на основании доверенности в порядке передоверия).

Согласно списку лиц, принявших участие в общем собрании акционеров, и протоколу счетной комиссии об итогах голосования к моменту голосования зарегистрированы акционеры, владеющие 176 993 195 голосами, что составило 92,8480% от общего числа размещенных голосующих акций ОАО "ГМК "Норильский никель". По всем вопросам повестки дня имелся кворум.

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" проголосовало за избрание в состав совета директоров пяти предложенных кандидатов всем количеством голосов (619 540 194), принадлежащих ему при кумулятивном голосовании.

По результатам голосования в состав совета директоров вошли трое из пяти кандидатов, за которых голосовало ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями".

ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения по вопросу об избрании членов совета директоров ответчика, утверждая, что при избрании 28.06.2010 членов совета директоров акционерного общества счетной комиссией неправомерно учтены голоса по акциям, принадлежащим дочерним обществам ОАО "ГМК "Норильск никель", а также по акциям, переданным The Bank of New York International Nominees держателями АДР, в отсутствие указаний последних о голосовании по вопросам повестки дня.

ООО "Фонми и Партнеры" обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительными списков лиц, имеющих право на участие в общих собраниях акционеров ответчика, и решений общего собрания акционеров ответчика 28.06.2010 указывая те же основания, что и ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями", а также утверждая, что от его имени голосовало неуполномоченное лицо.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, судебные инстанции пришли к выводу о том, что при подготовке и проведении годового общего собрания акционеров ОАО "ГМК "Норильский никель" от 28.06.2010 нарушений нормативных правовых актов Российской Федерации либо устава общества допущено не было, списки лиц, имеющих право на участие в общих собраниях акционеров ответчика, были составлены в соответствии с требованиями действующего законодательства; в удовлетворении искового требования ООО "Фонми и Партнеры" о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров 28.06.2010 было отказано также в связи с применением по заявлению ответчика исковой давности.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы кассационной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов судов о применении норм права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Предметом иска ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" по настоящему делу является требование о признании недействительным решения общего собрания акционеров об избрании членов совета директоров акционерного общества.

Согласно пункту 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

В пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Таким образом, для удовлетворения названного иска необходимо наличие следующих условий: решение общего собрания акционеров принято с нарушением требований правовых актов или устава, акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения, допущенные нарушения требований правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы данного акционера.

Судебные инстанции правомерно отклонили довод истцов о том, что аффилированные по отношению к ответчику лица Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc не вправе были голосовать принадлежащими им акциями и данные акции не должны были учитываться при определении кворума общего собрания акционеров.

В соответствии со статьи 31 Закона об акционерных обществах каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции

В силу статьи 51 Закона об акционерных обществах право на участие в общем собрании акционеров принадлежит акционеру, включенному в список, утвержденный решением совета директоров на дату, установленную советом директоров.

Действующее законодательство не содержит запрета на голосование акциями, принадлежащими аффилированным лицам соответствующего акционерного общества.

Не предоставляют право голоса и не учитываются при подсчете голосов лишь акции, право собственности на которые перешло к обществу (пункт 1 статьи 34, пункт 3 статьи 72, пункт 6 статьи 76 Закона об акционерных обществах).

Учитывая, что Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc являются акционерами ОАО "ГМК "Норильский никель", были включены в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров, зарегистрировались для участия в общем собрании акционеров 28.06.2010, оснований для исключения голосов указанных акционеров при определении кворума и подсчете голосов по всем вопросам повестки дня у счетной комиссии не имелось.

Несостоятельным является довод кассационной жалобы о том, что в отношении акций, принадлежащих Corbiere Holdings Lid и Raleigh Investment Inc по аналогии закона суды должны были применить пункт 3 статьи 72 Закона об акционерных обществах, в связи с чем акции указанных лиц не должны были учитываться при определении кворума общего собрания акционеров и при подсчете голосов при подведении итогов голосования.

Согласно пункту 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Таким образом, для применения закона по аналогии необходимо наличие совокупности следующих условий: существование пробела в законодательстве, наличие законодательного регулирования сходных отношений, применение аналогичного закона к регулируемым отношениям не должно противоречить их существу.

В данном случае пробел в законодательстве отсутствует: акционеры - владельцы обыкновенных акций (не исключая и акционеров, являющихся аффилированными лицами эмитента) имеют равные права участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, что прямо предусмотрено статьей 31 Закона об акционерных обществах.

Следовательно, к спорным отношениям аналогия закона применению не подлежит.

Оценив имеющиеся в деле доказательства с позиций статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные инстанции пришли к законному и обоснованному выводу о наличии у представителей The Bank of New York International Nominees Байчоровой И.П., Захаровой М.А., Воробьева В.П. полномочий участвовать в общем собрании акционеров 28.06.2010 и голосовать по всем вопросам повестки дня.

Наличие названных полномочий представителей подтверждаются имеющимися в деле договором от 25.05.2006 о создании партнерства для выполнения функций номинального держателя, а также доверенностями.

Кроме того, The Bank of New York International Nominees при рассмотрении настоящего дела в суде первой инстанции дополнительно подтвердил, что вышеуказанные лица на общем собрании акционеров ответчика 28.06.2010 являлись его представителями.

Подлежит также отклонению довод кассационной жалобы о том, что The Bank of New York International Nominees в нарушение пункта 12.2 Положения N 17/пс на общем собрании акционеров 28.06.2010 голосовал без указаний владельцев АДР.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду пункт 2.12 Положения N 17/пс

Согласно указанному пункту в случае, если акции, предоставляющие право голоса на общем собрании, обращаются за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранного эмитента, выпущенных в соответствии с иностранным правом и удостоверяющих права на такие акции (депозитарных ценных бумаг), голосование по таким акциям должно осуществляться только в соответствии с указаниями владельцев депозитарных ценных бумаг.

В нарушение требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцы не представили доказательств того, что The Bank of New York International Nominees на оспариваемом общем собрании акционеров ОАО "ГМК "Норильский никель" голосовал вопреки указаниям либо в отсутствие указаний владельцев АДР.

Суды по существу рассмотрели все доводы ООО "ОК РУСАЛ Управление инвестициями" и правомерно отказали ему в иске, не установив наличия нарушений нормативных правовых актов на которые указывал истец.

Принятые по делу судебные акты в части отказа в удовлетворении иска ООО "Фонми и Партнеры" лицами, участвующими в деле, не обжалуются.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к выводу о том, что на основании пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 февраля 2011 года по делу N А33-14337/2010 и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2011 года по тому же делу должны быть оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

постановил:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 февраля 2011 года по делу N А33-14337/2010 и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2011 года по тому же делу оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

О.А. Попов

Судьи

Т.И. Коренева А.B. Орлов