Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2009 г. N Ф02-1907/09 по делу N А58-7893/2008

Требование: о признании должника банкротом

Вывод суда: дело направлено на новое рассмотрение, решение суда апелляционной истанции отменено

г.Иркутск

12 мая 2009 г.

N А58-7893/08-Ф02-1907/2009

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Уманя И.Н.,

судей Некрасовой Н.В., Попова О.А.,

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества "Якутгазпром" Кошелева А.В. (доверенность N 362 от 15.12.2008 и паспорт),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу кредитора - открытого акционерного общества "Якутгазпром" на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 декабря 2008 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2009 года по делу N А58-7893/08 (суд первой инстанции - Агальцева Л.В.; суд апелляционной инстанции - Стасюк Т.В., Куклин О.А., Юдин С.И.),

установил:

24.11.2008 в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) поступило заявление закрытого акционерного общества нефтяной компании "Якол", имеющего основной государственный регистрационный номер 1051402173558 и юридический адрес: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, ул.Петра Алексеева, 76 (далее - ЗАО НК "Якол"), в лице генерального директора Якомина Н.В. о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), сопровождаемое ссылкой на статью 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и мотивированное наличием оснований, обязывающих должника обратиться в арбитражный суд с таким заявлением.

28.11.2008 в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) поступило заявление открытого акционерного общества "Якутгазпром" (далее - ОАО "Якутгазпром") о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), мотивированное наличием долга в размере 167.195.920 рублей, подтвержденного вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 июля 2008 года по делу N А58-1097/2008, которое не исполнено, в том числе и в принудительном порядке.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 декабря 2008 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2009 года, на основании заявления ЗАО НК "Якол" возбуждено производство по делу N А58-7893/08 о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО НК "Якол", в отношении должника введено наблюдение, назначены судебные заседания: на 15.12.2008 для рассмотрения вопроса об утверждении временного управляющего и на 01.06.2009 - для рассмотрения результатов процедуры банкротства.

Определением от 3 декабря 2008 года заявление ОАО "Якутгазпром" принято к производству Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) на основании пункта 8 статьи 42 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"), в соответствии с нормами которого осуществляется банкротство должника, на 15.12.2008 назначено судебное заседание для рассмотрения его обоснованности.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2009 года определение от 3 декабря 2008 года отменено как принятое с нарушением норм материального права, вопрос о принятии требования ОАО "Якутгазпром" к производству направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).

Определением от 15 декабря 2008 года временным управляющим ЗАО НК "Якол" утверждена арбитражный управляющий Попова Елена Петровна.

В кассационной жалобе исх. N 0962/1-17 от 25.03.2009 ОАО "Якутгазпром" просит отменить определение от 1 декабря 2008 года и постановление от 3 февраля 2009 года, принять новый судебный акт об оставлении без рассмотрения заявления должника о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом).

Как полагает заявитель кассационной жалобы, определение от 1 декабря 2008 года и постановление от 3 февраля 2009 года приняты с нарушением пункта 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и с неправильным применением пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при этом у ЗАО НК "Якол" отсутствовали правовые основания для исполнения обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Заявитель кассационной жалобы указывает на то, что определение от 1 декабря 2008 года вынесено о правах и обязанностях ОАО "Якутгазпром", в связи с чем оно обладает правом его обжалования; на то, что ОАО "Якутгазпром" является собственником имущества, которое находится в незаконном владении ЗАО НК "Якол", и это обстоятельство установлено решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 24 октября 2008 года по делу N А58-470/08, это имущество указано должником в качестве его активов и числится на балансе ЗАО НК "Якол"; на то, что заявление руководителя должника о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом) основано на признании ОАО "Якутгазпром" основным кредитором, содержит ссылку на факт непогашения долга в размере 167.195.920 рублей 62 копеек по обязательствам, возникшим из договора N 582/21-06 на поставку газового конденсата, установленного вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 июля 2008 года по делу N А58-1097/08; на то, что определениями Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 11 сентября 2008 года по делу N А58-897/08 и от 17 октября 2008 года по делу N А58-470/08 имущество, находящееся в незаконном владении ЗАО НК "Якол", подвергнуто аресту и передано на хранение ОАО "Якутгазпром"; на то, что введение процедуры наблюдения влечет снятие (прекращение) ареста имущества и иных обеспечительных мер, что может повлечь его утрату; на то, что к материалам дела N А58-7893/08 приложен протокол заседания ликвидационной комиссии ЗАО НК "Якол" от 20.11.2008, подписанный ее председателем Васильевой С.В.; на то, что заявление о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом) подано не ликвидационной комиссией, а генеральным директором Якоминым Н.В., не обладающим правом на его подписание, в связи с чем при вынесении определения от 1 декабря 2008 года подлежали применению пункт 3 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункт 3 статьи 21 Федерального закона "Об акционерных обществах"; на то, что суды первой и апелляционной инстанций не проверили полномочия лица, подавшего заявление о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), несмотря на установление факта нахождения должника в стадии ликвидации в судебном заседании, состоявшимся 15.12.2008, и отражения этого факта в протоколе судебного заседания; на то, что арбитражным судом не исследованы обстоятельства, связанные с наличием у должника обязанности обратиться с заявлением на основании абзаца 1 пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"; на то, что при проверке заявления должника арбитражным судом установлено наличие у ЗАО НК "Якол" имущества стоимостью 1.241.390.000 рублей при кредиторской задолженности в 765.866.000 рублей, в связи с чем удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов не может привести к невозможности исполнения должником денежных обязательств и обязанности по уплате обязательных платежей перед другими кредиторами; на то, что арбитражным судом не применен абзац 2 пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку не исследовались обстоятельства, связанные с заявлением должника о наличии у него обязанности обратиться с заявлением о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом) со ссылкой на принятие решения об обращении в арбитражный суд с таким заявлением органом должника, уполномоченным учредительными документами принимать решения о ликвидации юридического лица; на то, что арбитражным судом не применен абзац 3 пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку не проверялось заявление должника о том, что обращение взыскания на имущество ЗАО НК "Якол" осложнит или сделает невозможной его деятельность.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Лица, заинтересованные в рассмотрении кассационной жалобы, о времени и месте судебного заседания извещены в соответствии с требованиями, содержащимися в части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: ОАО "Якутгазпром" 09.04.2009 и 15.04.2009 (почтовые уведомления N N 68939,68940, 68951,68952), ЗАО НК "Якол" 08.04.2009 и 21.04.2009 (почтовые уведомления NN 61554,68937,68949), временный управляющий ЗАО НК "Якол" Попова Е.П. 09.04.2009 и 21.04.2009 (почтовые уведомления NN 61545,68938,68950).

Временный управляющий ЗАО НК "Якол" Попова Е.П. и представитель должника не явились в судебное заседание, в связи с чем дело рассмотрено на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие, в порядке, установленном главой 35 вышеназванного Кодекса.

Представитель кредитора Кошелев А.В. заявил ходатайство об отложении рассмотрения дела до решения вопроса о принятии к производству и последующего рассмотрения Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа кассационных жалоб ОАО "Якутгазпром" на постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2009 года и от 20 февраля 2009 года, первым из которых отменено определение от 3 декабря 2008 года о принятии к производству Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) заявления ОАО "Якутгазпром" в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве ЗАО НК "Якол", а вторым - определение от 22 декабря 2008 года о признании ОАО "Якутгазпром" вступившим в дело о банкротстве и о включении его требования в размере 75.675.723 рублей 67 копеек в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО НК "Якол".

Согласно статье 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела откладывается в случае неявки в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения об извещении его о времени и месте судебного разбирательства; по ходатайству обеих сторон в случае их обращения за содействием к суду или посреднику в целях урегулирования спора; в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, признанной арбитражным судом уважительной; по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине; в случае признания арбитражным судом того, что дело не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Обстоятельства, которые бы свидетельствовали о наличии вышеперечисленных оснований для отложения рассмотрения дела, предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представителем ОАО "Якутгазпром" не названы.

Подача кредитором кассационных жалоб на другие судебные акты, принятые Четвертым арбитражным апелляционным судом по делу N А58-7893/08, от результата рассмотрения которых не зависит рассмотрение кассационной жалобы на обжалуемые ОАО "Якутгазпром" определение от 1 декабря 2008 года и постановление от 3 февраля 2009 года, не может повлечь удовлетворения заявленного ходатайства.

С учетом изложенного в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения дела отказано.

Представитель ОАО "Якутгазпром" Кошелев А.В. поддержал в судебном заседании доводы кассационной жалобы.

Выслушав представителя кредитора, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, и проверив в пределах, установленных статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность определения от 1 декабря 2008 года и постановления от 3 февраля 2009 года, принятых по делу N А58-7893/08, правильность применения Арбитражным судом Республики Саха (Якутия) и Четвертым арбитражным апелляционным судом норм материального права и норм процессуального права, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа находит, что кассационная жалоба подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В качестве лиц, участвующих по делам о несостоятельности (банкротстве), статья 40 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации называет заявителей и заинтересованных лиц.

ОАО "Якутгазпром", обратившееся 28.11.2008 в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), основанном на денежном обязательстве в размере 167.195.920 рублей, подтвержденном вступившим в законную силу решением от 1 июля 2008 года по делу N А58-1097/2008, следует рассматривать как заинтересованное лицо.

Как видно из материалов дела о банкротстве, генеральный директор ЗАО НК "Якол" Якомин Н.В., обращаясь 24.11.2008 с заявлением от 24.11.2008 о признании должника несостоятельным (банкротом), приложил к заявлению документ, поименованный им как протокол заседания ликвидационной комиссии от 20.11.2008 (л.д.10 т.1).

Согласно сведениям, содержащимся в протоколе заседания ликвидационной комиссии ЗАО НК "Якол" от 20.11.2008, ликвидационная комиссия акционерного общества, действовала в составе 4 человек, в том числе Васильевой Сарданы Васильевны, Дьяконовой Алены Николаевны, Бубякина Петра Даниловича и Комарова Владимира Владимировича, ее председателем являлась Васильева Сардана Васильевна (л.д.113-114 т.1).

Основываясь на вышеуказанном документе, являющимся письменным доказательством, заявитель кассационной жалобы полагает, что заявление о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом) должно быть оставлено без рассмотрения как подписанное не председателем ликвидационной комиссией, а лицом, не обладавшим соответствующими полномочиями.

Статья 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" обязывает должника подать заявление должника в арбитражный суд.

При банкротстве ликвидируемого должника такая обязанность в силу статьи 224 вышеназванного Федерального закона возлагается на ликвидационную комиссию (ликвидатора).

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как предусмотрено пунктом 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и иного не устанавливает Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим права подписывать его, либо лицом, должностное положение которого не указано.

Суд первой инстанции, располагая заявлением о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), подписанным генеральным директором Якоминым Н.В., представленным должником протоколом заседания ликвидационной комиссии акционерного общества от 20.11.2008, а также объяснением представителя должника Погорелова Л.В. в судебном заседании, состоявшимся 15.12.2008, сообщившего о нахождении акционерного общества в процессе ликвидации, не исследовал полномочий лица, подписавшего заявление, на совершение указанного процессуального действия.

При проверке полномочий лица, подписавшего заявление о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), Четвертый арбитражный апелляционный суд в подтверждение наличия у генерального директора Якомина Н.В. таких полномочий сослался на решение внеочередного общего собрания акционеров от 28.10.2008 о создании комиссии для проведения анализа финансового состояния акционерного общества.

Вместе с тем, выводы о подписании заявления о признании должника банкротом уполномоченным лицом, сделаны с нарушением норм процессуального права, по неполно установленным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Как предусмотрено статьей 62 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о нахождении юридического лица в процессе ликвидации.

Общий порядок государственной регистрации юридических лиц в связи с ликвидацией установлен статьями 20-22 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Статья 20 вышеназванного Федерального закона возлагает на учредителей (участников) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязанность в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица, при этом регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Сведения о работе ликвидационной комиссии ЗАО НК "Якол" датированы 20.11.2008, заявление о признании должника банкротом - 24.11.2008, но при этом к материалам дела не приобщены копии единого государственного реестра юридических лиц, который ведет Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 5 по Республике Саха (Якутия), ни по состоянию на 20.11.2008, ни по состоянию на 24.11.2008, а от регистрирующего органа не получены сведения о наличии (или отсутствии) в его распоряжении документов (решения о ликвидации юридического лица, о формировании ликвидационной комиссии, о составлении промежуточного ликвидационного баланса), которые могут свидетельствовать о нахождении (или ненахождении) должника в процессе ликвидации.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к выводу о том, что определение от 1 декабря 2008 года и постановление от 3 февраля 2009 года подлежат отмене на основании части 1 и части 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как принятые с нарушением норм процессуального права, по неполно установленным обстоятельствам, имеющим значение для дела, с направлением дела N А58-7893/08 на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 этого же Кодекса.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует учесть вышеизложенное, предложить ЗАО НК "Якол" на основании части 2 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представить копии единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 20.11.2008 и по состоянию на 24.11.2008, а ОАО "Якутгазпром" - доказательства, свидетельствующие о наличии у регистрирующего органа решения о ликвидации должника, о формировании его ликвидационной комиссии, о составлении промежуточного ликвидационного баланса, после чего установить наличие (или отсутствие) у генерального директора Якомина Н.В. полномочий на подписание заявления о признании ЗАО НК "Якол" несостоятельным (банкротом), а также наличие оснований для введения процедуры наблюдения.

Руководствуясь статьями 274,286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 декабря 2008 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2009 года по делу N А58-7893/08 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

И.Н.Умань

Судьи

Н.В.Некрасова О.А.Попов