Определение Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21 ноября 2018 г. N Ф02-5206/18 по делу N А19-16249/2014

г.Иркутск

21 ноября 2018 г.

Дело N А19-16249/2014

Резолютивная часть определения объявлена 20 ноября 2018 года.

Полный текст определения изготовлен 21 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Уманя И.Н.,

судей: Бронниковой И.А., Парской Н.Н.,

при участии в судебном заседании:

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью фирмы "Деметра" Кушниренко Сергея Владимировича (паспорт),

представителя общества с ограниченной ответственностью фирмы "Деметра" Домаева Максима Владимировича (доверенность от 24.02.2018 и паспорт),

представителя общества с ограниченной ответственностью "Деметра-Пласт" Георгиевской Марии Андреевны (доверенность от 29.06.2018 и паспорт),

представителя акционерного общества "Парапет" Козлова Игоря Владиславовича (доверенность от 19.11.2018 и паспорт),

рассмотрев в судебном заседании ходатайство конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью фирмы "Деметра" Кушниренко Сергея Владимировича об отказе от кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года по делу N А19-16249/2014 (суд первой инстанции - Александрова О.О.; суд апелляционной инстанции - Монакова О.В., Гречаниченко А.В., Мацибора А.Е.),

установил:

производство по делу N А19-16249/2014 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью фирмы "Деметра" (ОГРН 1023801760850, г.Иркутск, далее - ООО фирма "Деметра", должник) возбуждено на основании заявления ликвидатора Мишкина Владимира Яковлевича, принятого определением Арбитражного суда Иркутской области от 27 октября 2014 года.

Решением от 26 ноября 2014 года ООО фирма "Деметра" признано несостоятельным (банкротом) в качестве ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Кушниренко Сергей Владимирович (далее - конкурсный управляющий).

29.12.2014 закрытое акционерное общество "Парапет" (г.Иркутск, далее - ЗАО "Парапет", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника (далее - реестр) требования в размере 24.911.105 рублей 95 копеек.

В обоснование предъявленного требования кредитор, сославшись в заявлении на статьи 15, 397, 475, 722, пункт 3 статьи 477, пункт 1 статьи 723 и статью 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации, указал на то, что ООО фирма "Деметра" выступило подрядчиком по договору N 112/08 от 14.07.2008 (далее - договор от 14.07.2008), приняв на себя обязательство выполнить для ЗАО "Парапет" работы по изготовлению, доставке и монтажу витражей на площади 1.436 квадратных метров в торговом центре "Европарк" (далее - торговый центр) по адресу: г.Иркутск, ул.Р.Люксембкург, 215В; на то, что после принятия выполненных работ ЗАО "Парапет" в течение гарантийного срока обнаружило в витражных конструкциях, установленных подрядчиком, дефекты, включая отступления от проекта, которые 15.05.2011 были описаны в двустороннем акте осмотра фасада торгового центра; на то, что в августе и сентябре 2012 года Торгово-промышленной палатой Восточной Сибири проведена по заказу кредитора и с участием должника экспертиза, результаты которой отражены в актах N 017-04-01202 и N 017-04-01523, подтверждающих выполнение витражных конструкций с дефектами внешнего вида, образовавшимися вследствие нарушения технологии изготовления и установки в помещениях стеклопакетов и витражных конструкций, их несоответствия техническим характеристикам, предусмотренным договором от 14.07.2008; на то, что акты экспертизы N 017-04-01202 и N 017-04-01523 получены ООО фирмой "Деметра", которое не предприняло мер для устранения дефектов; на то, что размер предъявленного к должнику требования включает 23.527.109 рублей, уплаченных кредитором ООО фирме "Деметра" по договору от 14.07.2008, поскольку обнаруженные недостатки являются неустранимыми, требующими замены смонтированных витражей, не соответствующих техническим характеристикам, предусмотренных условиями договора от 14.07.2008; на то, что по заказу кредитора произведена, кроме того, за 35.000 рублей оценка рыночной стоимости в 578.802 рублей 95 копеек восстановительного ремонта объекта недвижимости, поврежденного в результате залива, произошедшего вследствие некачественного выполнения работ, которая вошла в объем предъявленного требования.

Определением от 14 мая 2015 года требование ЗАО "Парапет" признано обоснованным в размере 10.168.427 рублей 71 копейки, включено в третью очередь реестра.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2015 года определение от 14 мая 2015 года отменено, в третью очередь реестра включено требование в размере 1.025.174 рублей 56 копеек убытков, подлежащее удовлетворению в силу пункта 3 статьи 137 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 января 2016 года определение от 14 мая 2015 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2015 года отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд округа указал на необходимость проверки обоснованности требования кредитора, в том числе с использованием специальных знаний путем проведения экспертизы, ходатайство о назначении которой было заявлено при рассмотрении спора по существу.

Определением от 12 апреля 2018 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года, требование акционерного общества "Парапет" (до переименования - ЗАО "Парапет", далее - АО "Парапет"") признано обоснованным в размере 103.407 рублей 80 копеек убытков, включено в третью очередь реестра.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий просит отменить определение от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года, принять новый судебный акт, которым отказать кредитору в удовлетворении заявления в полном объеме.

Заявитель кассационной жалобы указывает на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм права об убытках, полагает, что таковые фактически не понесены кредитором; а также на выбытие торгового центра из владения АО "Парапет" путем отчуждения по рыночной цене.

АО "Парапет" в отзыве на кассационную жалобу выражает несогласие обжалуемым судебным актам, полагает, что они были приняты по неполно выясненным обстоятельствам дела, оспаривая выводы судебных экспертиз, проведенных при рассмотрении спора, указывая на их противоположность и на отсутствие в них четкого ответа на поставленные вопросы, на не исследование заключения независимых экспертиз, представленных кредитором в качестве доказательств.

Определение от 5 октября 2018 года о назначении на 20.11.2018 судебного заседания для рассмотрения кассационной жалобы конкурсного управляющего на определение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года по делу N А19-16249/2014 размещено 06.10.2018 на общедоступном официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

Лица, заинтересованные в рассмотрении кассационной жалобы, о времени и месте судебного разбирательства извещались в соответствии с требованиями, установленными главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе заявитель кассационной жалобы 11.10.2018 (регистрируемое почтовое отправление N 66402528227635).

Для участия в заседании суда округа явились заявитель кассационной жалобы, представители должника Домаев М.В., общества с ограниченной ответственностью "Деметра-Пласт" (кредитор, далее - ООО "Деметра-Пласт") Георгиевская М.А. и АО "Парапет" Козлов И.В.

Кассационная жалоба рассмотрена в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании поступило ходатайство конкурсного управляющего, изложенное в письменной форме, об отказе от кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года по делу N А19-16249/2014, сопровождаемое ссылкой на статью 49 и часть 1 статьи 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Конкурсный управляющий и представитель должника Домаев М.В. поддержали ходатайство, просят прекратить производство по кассационной жалобе.

Представитель ООО "Деметра-Пласт" Георгиевская М.А. находит ходатайство подлежащим удовлетворению.

Представитель АО "Парапет" Козлов И.В. возразил ходатайству, указал на то, что кредитор считает обжалуемые судебные акты подлежащими отмене.

Выслушав участников обособленного спора, явившихся в судебное заседание, обсудив ходатайство об отказе от кассационной жалобы, поступившее от ее заявителя, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа находит его подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

Инициатором возбуждения производства по кассационной жалобе выступил конкурсный управляющий.

Согласно части 1 статьи 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд округа прекращает производство по кассационной жалобе, если после принятия ее к производству от заявителя поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы, и отказ принят судом округа.

Статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагает на лиц, участвующих в деле, риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Конкурсный управляющий воспользовался правом отказа от кассационной жалобы, предоставленным статьей 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, совершив соответствующее процессуальное действие.

Отказ конкурсного управляющего от кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года по делу N А19-16249/2014 не противоречит закону и не нарушает интересов других лиц, которые обладают правом самостоятельного обращения с кассационными жалобами на названные судебные акты в случае, если считают таковые незаконными, в связи с чем у Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа отсутствуют основания к отказу в удовлетворении ходатайства.

Руководствуясь статьями 49, 104, 184, 185, 282, частью 1 статьи 284, статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ОПРЕДЕЛИЛ:

принять отказ конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью фирмы "Деметра" Кушниренко Сергея Владимировича от кассационной жалобы на определение Арбитражного суда Иркутской области от 12 апреля 2018 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2018 года по делу N А19-16249/2014.

Производство по кассационной жалобе прекратить.

Определение может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца со дня его вынесения, в порядке, предусмотренном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

И.Н.Умань

Судьи

И.А.Бронникова Н.Н.Парская