Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 сентября 2011 г. N Ф04-622/10 по делу N А45-5733/2009

г. Тюмень

Дело N А45-5733/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 сентября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Триля А.В.,

судей Дубининой Т.Н.,

Орловой Н.В.,

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Ж.К.", Дроновой Галины Николаевны, Каллас Елены Михайловны на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 10.03.2011 (судья Уколов А.А.) и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 (судьи: Мухина И.Н., Калиниченко Н.К., Сухотина В.М.) по делу N А45-5733/2009.

В заседании приняли участие представители: от Каллас Е.М.: Шевелев А.А., доверенность от 24.11.2008;

от Дроновой Г.Н.,: Шевелев А.А., доверенность от 12.05.2009.

Суд установил:

Дронова Галина Николаевна, г. Новосибирск, обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Новосибирский жировой комбинат", г. Новосибирск, ул. Семьи Шамшиных, 94, (ИНН 5406013930, ОГРН 1025402464119, далее - ОАО "Новосибирский жировой комбинат") и обществу с ограниченной ответственностью "Ж.К.", г. Саратов, пр-кт 50 лет Октября, 112А, (ИНН 6453076930, ОГРН 1046405308047, далее - ООО "Ж.К.") о солидарном взыскании 3 762 169,32 руб. убытков, причиненных ненадлежащим определением цены выкупаемых акций (дело N А45-5733/2009).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.07.2009, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05 ноября 2009 года, в иске отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010 принятые по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Каллас Елена Михайловна, с. Толмачево, Новосибирской области, обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с иском о солидарном взыскании с ОАО "Новосибирский жировой комбинат" и ООО "Ж.К." 958 023 руб. убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением выкупной цены акций ОАО "Новосибирский жировой комбинат" (дело N А45-21681/2008).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.10.2009, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2010, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.06.2010 принятые по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела N А45-21681/2008 и N А45-5733/2009 объединены в одно производство с присвоением номера дела N А45-5733/2009.

Дронова Г.Н. и Каллас Е.М. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнили исковые требования и просили взыскать с ООО "Ж.К." в пользу Каллас Е.М. 2 290 433 руб. убытков, в пользу Дроновой Г.Н. 1 755 695,52 руб. убытков.

Требования, предъявленные со ссылкой на статьи 12, 15, 322 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), мотивированы тем, что цена выкупленных у них акций ОАО "Новосибирский жировой комбинат" значительно занижена в сравнении с реальной рыночной стоимостью этих акций.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.03.2010 (с учетом определения от 12.04.2011 об исправлении опечатки), оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011, иск удовлетворен частично. С ООО "Ж.К." в пользу Дроновой Г.Н. взыскано 936 519,48 руб. убытков, в пользу Каллас Е.М. - 1 221 757,68 руб. убытков. В остальной части иска отказано.

Частично удовлетворяя заявленные требования, суд пришел к выводу, что выкупная цена акций в размере 103,16 руб. не может быть признана соответствующей рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг. Материалами дела доказан факт причинения убытков истицам в результате занижения рыночной стоимости выкупленных акций.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Дронова Г.Н. и Каллас Е.М. обратились с кассационной жалобой, в которой просят решение и постановление в части отказа в иске отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению заявителей жалобы, при оценке доказательств суд неправильно применил нормы процессуального права и статью 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, не учел указания суда кассационной инстанции. Судом незаконно отклонено представленное истицами экспертное заключение межрегиональной саморегулируемой некоммерческой организации - некоммерческое партнерство "Общество профессиональных экспертов и оценщиков" от 10.02.2011 на отчет Новосибирской городской торгово-промышленной палаты N 148-10-1354/1 от 25.10.2010, выполненный на основании определения арбитражного суда. Указанное заключение, по мнению истиц, подтверждает несоответствие отчета N 148-10-1354/1 от 25.10.2010 требованиям действующего законодательства.

Считают, что определение судом размера убытков расчетным путем не соответствует закону. Ответчиками не представлено доказательств, опровергающих выводы экспертов о стоимости одной акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" в размере 245 руб.

В кассационной жалобе ООО "Ж.К." просит судебный акт отменить и принять новое решение, исковые требования удовлетворить частично в размере, определяемом из расчета стоимости акций (112,65 руб. за штуку) согласно заключению судебной экспертизы: 153 244,52 руб. убытков в пользу Каллас Е.М., 117 467,22 руб. в пользу Дроновой Г.Н.

По мнению заявителя жалобы, суд необоснованно отверг отчет N 57 ЗАО "Независимая экспертная компания "Экспертиза-Саратов" от 01.04.2008, отчет оценщика Мокроусова О.В. N 29-2010 от 09.08.2010, определил рыночную стоимость акций как среднеарифметическую стоимость между рыночной стоимостью акции, определенной заключением судебной экспертизы (112,65 руб.) и стоимостью, определенной отчетом ООО "Финансы-Оценка-Консалтинг" N 495/10А (245 руб.), представленным истицами. Суд должен был основываться на заключении судебной экспертизы.

Рассмотрев доводы кассационных жалоб, кассационная инстанция считает, что жалобы удовлетворению не подлежат.

Как следует из материалов дела, ООО "Ж.К." приобрело у ОАО "Новосибирский жировой комбинат" ценные бумаги по цене 103,16 руб. за одну акцию и стало владельцем более 95 процентов уставного капитала ОАО "Новосибирский жировой комбинат".

В порядке, предусмотренном статьей 84.8 Закона об акционерных обществах, ООО "Ж.К." выкупило принадлежащие истицам акции ООО "Новосибирский жировой комбинат", исходя из цены за одну акцию в размере 103,16 руб.

Цена выкупа акций ООО "Новосибирский жировой комбинат" определена на основании отчета N 57, проведенного закрытым акционерным общество "Независимая экспертная компания "Экспертиза-Саратов" 01.04.2008.

Стоимость выкупленного пакета акций у Дроновой Г.Н. составила 1 276 914,48 руб., у Калласс Е.М. - 1 665 827 руб.

Полагая, что цена выкупленных у них акций является заниженной по сравнению с реальной рыночной стоимостью акций общества, истицы обратились в арбитражный суд с требованиями о взыскании убытков в виде разницы между ценой выкупа и предполагаемой истицами рыночной ценой выкупа акций.

В обоснование заявленных требований истицы представили отчет N 459/10/А от 22.06.2010, выполненный обществом с ограниченной ответственностью (ООО) "Финансы - Оценка-Консалтинг", согласно которому рыночная стоимость выкупленных ООО "Ж.К." акций ОАО "Новосибирский жировой комбинат" составила 245 руб. за штуку.

Согласно пункту 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах выкуп ценных бумаг осуществляется по цене, не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения лицом, ставшим владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, и не ниже наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Как было указано выше, выкупная стоимость акций в размере 103,16 руб. определена на основании отчета N 57 от 01.04.2008 ЗАО "Независимая экспертная компания "Экспертиза-Саратов".

Ответчиком также представлен в дело отчет оценщика Мокроусова О.В. N 29-2010 от 09.08.2010 о рыночной стоимости одной обыкновенной и привилегированной акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" в составе 100 процентов пакета акций компании в размере 101,71 руб. за одну штуку.

Обосновывая причинение убытков и их размер, истицы представили отчет оценщика ООО "Финансы-Оценка-Консалтинг" N 459/10/А от 22.06.2010 о рыночной стоимости одной обыкновенной и привилегированной акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" в составе 100 процентов пакета акций компании в размере 245 руб. за одну штуку.

В целях устранения разногласий сторон относительно рыночной стоимости акций и дополнительной проверки представленных отчетов, а также, выполняя указание кассационной инстанции, суд назначил судебную экспертизу по определению рыночной стоимости одной акции.

Согласно заключению судебной экспертизы Новосибирской городской торгово-промышленной палаты рыночная стоимость одной привилегированной и одной обыкновенной акции ОАО "Новосибирский жировой комбинат" в составе 100 процентов пакета акций компании с учетом рыночной корректировки 100 процентов пакета акций ЗАО "Город в городе", принадлежащего ОАО "Новосибирский жировой комбинат" и учитываемого на 01.04.2008 на балансе общества "Новосибирский жировой комбинат" по статье "Долгосрочные финансовые вложения" с отчетом N 148-10-1354/1 от 25.10.2010, составляет 112,65 руб. за 1 штуку.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к обоснованному выводу о несоответствии выкупной стоимости акций в размере 103,16 руб. за одну штуку их рыночной стоимости. При выкупе акций ответчиком были нарушены права истиц, установленные пунктом 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах.

Судом правомерно не принят во внимание отчет оценщика Мокроусова О.В., представленный ответчиками при новом рассмотрении дела (цена акций 101,71 руб. за штуку). Данный отчет полностью повторяет содержание отчета N 57 от 10.05.2008, в том числе, в части отсутствия рыночной корректировки стоимости 100 процентного пакета акций закрытого акционерного общества "Город в городе", принадлежавшего ОАО "Новосибирский жировой комбинат" на дату 01.04.2008 и учитывавшегося на балансе общества "Новосибирский жировой комбинат" по номинальной стоимости в один миллион рублей по статье "Долгосрочные финансовые вложения".

При определении размера подлежащих взысканию убытков, суд принял во внимание наличие в материалах дела двух отчетов независимых оценщиков, отличающихся друг от друга в отношении рыночной цены подлежащих выкупу акций ОАО "Новосибирский жировой комбинат" (отчет оценщика ООО "Финансы-Оценка-Консалтинг", заключение судебной экспертизы Новосибирской городской торгово-промышленной палаты).

При этом суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для анализа имеющихся в материалах дела: экспертного заключения от 16.03.2010 Межрегиональной саморегулируемой некоммерческой организации некоммерческого партнерства "Общество профессиональных экспертов и оценщиков"; рецензии СМАО (Некоммерческое партнерство "Сообщество оценочных компаний "СМАО") N 10/06-45/КУ от 09.07.2010 года; экспертного заключения от 10.02.2011 Межрегиональной саморегулируемой некоммерческой организации - Некоммерческого партнерства "Общество профессиональных экспертов и оценщиков".

По состоянию на 01.07.2006 ООО "Ж.К" не обладало 95 процентами акций ОАО "Новосибирский жировой комбинат", следовательно, заключения саморегулируемых организаций оценщиков (пункт 7 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации") не носят обязательного характера.

Несостоятельными являются ссылки истиц в жалобе на экспертное заключение от 10.02.2011 Межрегиональной саморегулируемой некоммерческой организации - Некоммерческого партнерства "Общество профессиональных экспертов и оценщиков", в котором дана отрицательная оценка отчету от 25.10.2010. Суд правомерно указал, что ни Новосибирская городская торгово-промышленная палата, ни оценщики, выполнявшие работы по оценке, не являются членами вышеуказанной саморегулируемой организации.

Положения о контроле саморегулируемой организацией оценщиков за осуществлением именно своими членами деятельности в части соблюдения ими требований Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности" (далее - Закон об оценочной деятельности) закреплены в статьях 17.1., 22.1. Закона об оценочной деятельности.

Ходатайств о назначении иной судебной экспертизы сторонами заявлено не было.

Принимая во внимание длительность рассмотрения спора, наличие в последнем случае двух неоспоренных отчетов независимых оценщиков (112,65 руб. и 245 руб.), необходимость осуществления судебного контроля за процедурой выкупа акций, суд исходил из того, что убытки подлежат взысканию из расчета стоимости акции 178,82 руб.

Указанные действия совершены судом с целью соблюдения баланса интересов участников спорных правоотношений в процедуре выкупа акций, исключения нарушений требований закона или злоупотребления правами, установления справедливой цены за выкупаемые акции. Оснований для иных выводов у кассационной инстанции не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 10.03.2011 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 по делу N А45-5733/2009 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Приостановление исполнения судебных актов по делу N А45-5733/2009, введенное определением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.07.2011, отменить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.В. Триль

Судьи

Т.Н. Дубинина Н.В. Орлова