Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28 мая 2012 г. N Ф04-8755/10 по делу N А46-7593/2010

г. Тюмень

28 мая 2012 г.

Дело N А46-7593/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 28 мая 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Коробейниковой О.С.

судей Лошкомоевой В.А.

Туленковой Л.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агропродукт" на постановление от 27.02.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Семёнова Т.П., Зорина О.В., Смольникова М.В.) по делу N А46-7593/2010 Арбитражного суда Омской области о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Аркада" (644000, город Омск, проспект Мира, 177, ИНН 7709708170, ОГРН 1067758864788) по заявлению открытого акционерного общества Коммерческий Банк "Петрокоммерц" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления от 14.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу.

В заседании принял участие представитель ООО "Агропродукт" Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 17.02.2012.

Суд установил:

решением от 20.07.2010 Арбитражного суда Омской области в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент - Консалтинг" Д.У. (Интервальный паевой инвестиционный фонд смешанных инвестиций "Нефтяной фонд Промышленной реконструкции и развития") о признании ликвидируемого должника - открытого акционерного общества "Аркада" (далее - ОАО "Аркада", должник) несостоятельным (банкротом) отказано.

Постановлением от 28.09.2010 Восьмого арбитражного апелляционного суда, оставленным без изменения постановлением от 07.02.2011 Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа, отменено решение арбитражного суда от 20.07.2010, принят новый судебный акт, ОАО "Аркада" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство по упрощённой процедуре сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Алимов А.А.

В порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "Агропродукт" (далее - ООО "Агропродукт") обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" требования в размере 1 164 409 582 руб.

Определением арбитражного суда от 09.12.2010 требования ООО "Агропродукт" признаны необоснованными, во включении в реестр требований кредиторов должника отказано.

Постановлением апелляционного суда от 14.03.2011 определение арбитражного суда от 09.12.2010 отменено. Вопрос разрешён по существу.

Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Аркада" требования ООО "Агропродукт" в размере 1 164 409 582 руб., из которых 1 012 900 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате третьего купонного дохода, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате четвёртого купонного дохода.

Открытое акционерное общество Коммерческий Банк "Петрокоммерц" (далее - ОАО Банк "Петрокоммерц", Банк) 28.12.2011 обратилось в апелляционный суд с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления от 14.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда и ходатайством о восстановлении пропущенного срока подачи данного заявления.

Постановлением апелляционного суда от 27.02.2012 срок на подачу заявления о пересмотре постановления апелляционного суда от 14.03.2011 по вновь открывшимся обстоятельствам восстановлен, заявление ОАО Банк "Петрокоммерц" удовлетворено, постановление апелляционного суда от 14.03.2011 в части признания обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Аркада" требований ООО "Агропродукт" в размере 1 164 409 582 руб. отменено, апелляционный суд назначил повторное рассмотрение апелляционной жалобы ООО "Агропродукт" на определение арбитражного суда от 09.12.2010 на 13.03.2012.

ООО "Агропродукт" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит постановление апелляционного суда от 27.02.2012 отменить, производство по заявлению ОАО Банк "Петрокоммерц" прекратить.

По мнению заявителя, заявление ОАО Банк "Петрокоммерц" о пересмотре постановления от 14.03.2011 по вновь открывшимся обстоятельствам принято апелляционным судом с нарушением норм процессуального права.

Так, ООО "Агропродукт" считает, что ОАО Банк "Петрокоммерц" как конкурсный кредитор должника в силу статьи 35 Закона о банкротстве не является лицом, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, поэтому оно не могло обращаться в порядке статьи 312 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) с заявлением о пересмотре постановления от 14.03.2011.

Заявитель полагает, что апелляционный суд неправомерно восстановил срок подачи заявления о пересмотре постановления от 14.03.2011, в то время как Банк не обосновал уважительность причин пропуска такого срока. Апелляционный суд констатировал факт восстановления срока, не отразив при этом оснований, по которым посчитал причины пропуска уважительными.

Кроме того, ООО "Агропродукт" считает вывод суда о наличии вновь открывшихся обстоятельств противоречащим материалам дела. ОАО Банк "Петрокоммерц" не представило доказательств, подтверждающих намерения конкурсного кредитора при реализации своих прав причинить имущественный вред другим кредиторам должника, намерения завершить конкурсное производство обоснованы отсутствием возможности пополнить конкурсную массу.

Проверив в соответствии со статьями 286, 288 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, суд кассационной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ОАО "Аркада" является оферентом (поручителем) эмитента - общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" (далее - ООО "АПК "Аркада") процентных неконвертируемых документарных облигаций серии 04 на предъявителя в количестве 1 012 900 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, на основании безотзывной оферты от 07.05.2008.

ООО "Агропродукт" является приобретателем облигаций ООО "АПК "Аркада" серии 04 по сделке купли-продажи.

В связи с неисполнением эмитентом своих обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода в сумме 1 164 409 582 руб. в срок, установленный решением ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг (дефолт), ООО "Агропродукт" обратилось в арбитражный суд с требованием к поручителю-должнику.

Постановлением апелляционного суда от 14.03.2011 требования ООО "Агропродукт" признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада".

Определением арбитражного суда от 20.10.2011 (резолютивная часть объявлена 18.10.2011) конкурсное производство в отношении ООО "Аркада" завершено.

Судом установлено, что собранием кредиторов, состоявшимся 08.08.2011 по дополнительному вопросу, включённому в повестку дня по заявлению кредитора - ООО "Агропродукт", большинством голосов (66,18%) принято решение обратиться в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о завершении конкурсного производства.

Собранием кредиторов от 20.09.2011 большинством голосов (66,18%) подтверждено ранее принятое решение об обращении в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о завершении конкурсного производства.

Постановлением апелляционного суда от 01.12.2011 отменено определение арбитражного суда от 20.10.2011, срок конкурсного производства продлён до 28.03.2012.

Отменяя определение суда от 20.10.2011, суд апелляционной инстанции указал на то, что суд первой инстанции не оценил добросовестность действий конкурсных кредиторов ОАО "Аркада", голосовавших за завершение процедуры конкурсного производства в отношении должника.

ООО "Агропродукт" при общей сумме реестровых требований - 1 898 158 810,59 руб., является конкурсным кредитором ООО "Аркада" с требованием в размере 1 164 409 582 руб., что составляет 61,5792 % голосов от общего числа голосов всех конкурсных кредиторов должника.

Суд посчитал, что, голосуя за принятие решения об обращении в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о завершении конкурсного производства, кредиторы, обладающие большинством голосов от общего числа голосов кредиторов должника, преследовали не защиту своих законных интересов по наиболее полному удовлетворению требований, а как раз наоборот - погашение своих требований к должнику. Принятое собранием кредиторов решение идёт вразрез с интересами кредиторов, поскольку требования кредиторов ОАО "Аркада", включённые в реестр требований кредиторов должника, в том числе ООО "Агропродукт", не были погашены даже частично.

Полагая, что приобретение ООО "Агропродукт" облигаций ООО "АПК "Аркада" осуществлялось с намерением причинить вред кредиторам ОАО "Аркада" в деле о банкротстве, не допустив удовлетворения их требований за счёт имущества, подлежащего возврату ОАО "Аркада" по реституции от компаний, ранее входящих с должником и эмитентом в одну группу лиц, ОАО Банк "Петрокоммерц", как один из кредиторов должника, обратился в апелляционный суд с настоящим заявлением.

В обоснование своего заявления ОАО Банк "Петрокоммерц" ссылалось на то, что ООО "Агропродукт" злоупотребило правом покупки облигаций ООО "АПК "Аркада", результатом которой явилось включение его требования в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" с правом абсолютного большинства голосов на собрании кредиторов, использование которого осуществлялось для создания препятствий конкурсному управляющему ОАО "Аркада" в реализации мер по возврату имущества должника и формированию конкурсной массы для неправомерного завершения процедуры конкурсного производства должника и его ликвидации.

Ссылаясь на ничтожность сделки, совершённой 02.07.2009 по приобретению ООО "Агропродукт" 1 012 900 штук дефолтных облигаций ООО "АПК "Аркада" серии 04, ОАО Банк "Петрокоммерц" указало, что настоящее обстоятельство стало известно только в период с 08.08.2011 по 18.10.2011, поэтому является вновь открывшимся по отношению к обжалованию постановления апелляционного суда от 14.03.2011.

Признавая требования ОАО Банк "Петрокоммерц" обоснованными, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что фактические обстоятельства свидетельствуют в совокупности о ничтожности сделки по приобретению ООО "Агропродукт" дефолтных облигаций ООО "АПК "Аркада", являются существенными для дела, не были и не могли быть известны заявителю.

При этом апелляционный суд исходил из того, что срок подачи заявления о пересмотре постановления от 14.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по вновь открывшимся обстоятельствам является пропущенным, поскольку позиция ООО "Агропродукт" относительно дальнейшего продолжения процедуры банкротства в отношении должника стала известна ОАО Банк "Петрокоммерц" с 08.08.2011 (день проведения собрания кредиторов), в то время как последний обратился с настоящим заявлением только 28.12.2011, то есть по истечении указанного в части 1 статьи 312 АПК РФ процессуального срока.

Принимая во внимание, что ОАО Банк "Петрокоммерц" было подано ходатайство о восстановлении пропущенного срока, а также то, что фактически последовательная воля ООО "Агропродукт" по завершению конкурсного производства проявлялась в период до 18.10.2011, в течение которого вопрос о необходимости завершения или продления срока конкурсного производства в отношении должника рассматривался арбитражным судом, суд апелляционной инстанции посчитал возможным восстановить пропущенный срок подачи заявления о пересмотре постановления по вновь открывшимся обстоятельствам.

В результате установленные апелляционным судом обстоятельства ничтожности сделки по приобретению ООО "Агропродукт" дефолтных облигаций ООО "АПК "Аркада" признаны вновь открывшимися, что повлекло отмену постановления от 14.03.2011.

Суд кассационной инстанции считает вывод суда апелляционной инстанции о том, что обстоятельства ничтожности сделки по приобретению ООО "Агропродукт" дефолтных облигаций ООО "АПК "Аркада" в соответствии со статьёй 311 АПК РФ в редакции Федерального закона от 23.12.2010 N 379-ФЗ являются вновь открывшимися, неправомерным.

В силу статьи 311 АПК РФ одним из оснований пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам являются существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю.

В пунктах 4 и 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" (далее - Постановление N 52) указано, что согласно пункту 1 части 2 статьи 311 АПК РФ существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения.

Судебный акт не может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам, если существенные для дела обстоятельства возникли после принятия этого акта, поскольку по смыслу пункта 1 части 2 статьи 311 АПК РФ основанием для такого пересмотра является открытие обстоятельств, которые хотя объективно существовали, но не могли быть учтены, так как не были и не могли быть известны заявителю.

Как видно из материалов дела, вновь открывшимся обстоятельством суд апелляционной инстанции посчитал ничтожность сделки, заключённой 02.07.2009 основным кредитором должника - ООО "Агропродукт" на основании статей 10, 168 ГК РФ, о ничтожности которой ОАО Банк "Петрокоммерц" стало известно с 08.08.2011 по 18.10.2011.

Оценка сделки и признание её ничтожной судом в связи с последующими действиями стороны сделки не являются обстоятельством объективно существовавшим, поскольку такой вывод противоречит статье 311 АПК РФ и Постановлению N 52.

Таким образом, суд апелляционной инстанции неправомерно удовлетворил заявление ОАО Банк "Петрокоммерц".

Суд кассационной инстанции считает, что материалы дела позволяют, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ОАО Банк "Петрокоммерц".

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьёй 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 27.02.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-7593/2010 отменить, принять новый судебный акт. В удовлетворении заявления открытого акционерного общества Коммерческий Банк "Петрокоммерц" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления от 14.03.2011 Восьмого арбитражного апелляционного суда по настоящему делу отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.С. Коробейникова

Судьи

В.А. Лошкомоева Л.В. Туленкова