Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 октября 2012 г. N Ф04-3965/12 по делу N А46-16369/2011

г. Тюмень

3 октября 2012 г.

Дело N А46-16369/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Мелихова Н.В.

судей Лаптева Н.В.

Рябининой Т.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" на решение от 13.03.2012 Арбитражного суда Омской области (судья Баландин В.А.) и постановление от 22.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Смольникова М.В., Литвинцева Л.Р., Шарова Н.А.) по делу N А46-16369/2011 по иску открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" (630007, г. Новосибирск, ул. Советская, 5, ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237) к муниципальному предприятию города Омска "Тепловая компания" (644116, г. Омск, ул. Северная 24-я, 125, А, ИНН 5501016762, ОГРН 1025500609200) о взыскании стоимости тепловых потерь.

В заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" - Харченко Я.А. по доверенности от 01.01.2012 N 03-03/46оф;

муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" - Давыдов В.Н. по доверенности от 29.12.2011 N 1318-ип.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 11" (далее - ОАО "ТГК N 11") 05.12.2011 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к муниципальному предприятию города Омска "Тепловая компания" (далее - МП "Тепловая компания") о взыскании 667 289 рублей 16 копеек стоимости сверхнормативных потерь на трех участках теплотрассы, расположенной в Октябрьском теплоэнергетическом округе от ТЭЦ-5 до ГЦ "Куйбышевский" (луч "Оранжерея) за период с 13.09.2011 по 30.09.2011.

Требование энергоснабжающей организации мотивировано ненадлежащим исполнением сетевой организацией обязательства по оплате стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии, возникших при передаче потребителям по его сетям в период с 13.09.2011 по 30.09.2011, в соответствии с условиями договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и купли-продажи тепловой энергии и теплоносителя, используемых для технологических нужд от 03.06.2010 N 05.125.471.10, выявленных при обследовании технического состояния теплотрасс и зафиксированных актами.

Решением Арбитражного суда Омской области от 13.03.2010 иск удовлетворен.

Суд первой инстанции сделал вывод о ненадлежащем исполнении ответчиком обязательства по оплате стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии, возникших в принадлежащих ему объектах сетевого хозяйства, при передаче теплоэнергии другим потребителям, исходя из акта обследования теплотрассы.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2012 решение суда первой инстанции изменено в части взыскания 565 499 рублей 29 копеек стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Суд апелляционной инстанции указал на неправомерное начисление налога на добавленную стоимость (НДС) на стоимость тепловых потерь.

В кассационной жалобе МП "Тепловая компания" просит отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции, направить дело на новое рассмотрение.

Заявитель жалобы не согласен с расчетом объема сверхнормативных потерь согласно СП-41-103-2000 "Проектирование тепловой изоляции и трубопроводов", который не применим при определении размера сверхнормативных потерь на неизолированных тепловых сетях.

По мнению заявителя, для определения тепловых потерь необходимо использовать "Методические указания по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери". СО 153-34.20.523(3)-2003", утвержденные приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.06.2003 N 278, в соответствии с пунктом 1.4 которых фактические тепловые потери определяются по методике действующих правил учета тепловой энергии и теплоносителя, а также "Методические указания по определению тепловых потерь в водяных тепловых сетях. РД 34.09.255-97", утвержденные РАО "ЕЭС России" 25.04.1997, которые устанавливают содержание и порядок проведения работ по определению эксплуатационных тепловых потерь через тепловую изоляцию в водяных тепловых сетях.

Представитель МП "Тепловая компания" в судебном заседании настаивает на отмене судебных актов.

ОАО "ТГК N 11" в отзыве отклонило кассационную жалобу МП "Тепловая компания". Истец подтвердил урегулирование в договоре применение методики определения сверхнормативных потерь и указал на несогласие с исключением судом апелляционной инстанции суммы НДС из суммы сверхнормативных потерь тепловой энергии.

В судебном заседании представитель ОАО "ТГК N 11" поддержал возражения против отмены судебных актов.

Проверив законность судебных актов, правильность применения норм права, суд кассационной инстанции считает, что постановление суда апелляционной инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что по заключенному с ОАО "ТГК N 11" (энергоснабжающей организацией) договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и купли-продажи тепловой энергии, теплоносителя, используемых на технологические нужды, от 03.06.2010 N 05.125.471.10 МП "Тепловая компания" (сетевая организация) обязалось осуществлять услуги по передаче тепловой энергии от границы раздела балансовой принадлежности тепловых сетей с энергоснабжающей организацией до тепловых сетей (теплопотребляющих устройств) абонентов в количестве, полученном от энергоснабжающей организации, за вычетом нормативных потерь тепловой энергии на тепловых сетях предприятия.

Обязательством сетевой организации является (пункты 1.2, 3.2.14, 4.7 договора, приложение N 2 к договору) оплата энергоснабжающей организации стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных и сверхнормативных потерь выявленных и зафиксированных актами, составленными с участием полномочных представителей обеих сторон в порядке, установленном договором.

Расчет производится до 25-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленного счета-фактуры и акта приема-передачи путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации или иным согласованным сторонами способом (пункт 4.11 договора).

Величина сверхнормативных потерь тепловой энергии через изоляцию на участке теплотрассы определяется (пункт 3.1 приложения N 2 к договору) расчетным путем в соответствии с СП-41-103-2000 "Проектирование тепловой изоляции и трубопроводов" и главой 10 "Теплофикация и тепловые сети" (ЕЛ Соколов, 1982) за минусом нормативных тепловых потерь через теплоизоляционную конструкцию (в зависимости от года проектирования трубопроводов) по установленным фактам отсутствия тепловой изоляции с начала отопительного сезона или (с даты обнаружения нарушения) за весь период нарушения. Нарушения фиксируются двусторонними актами, составленными с участием полномочных представителей сторон.

При проведении 13.09.2011 представителем СП "Тепловые сети" ОАО "ТГК N 11" в присутствии представителей МП "Тепловая компания" и Управления Ростехнадзора по Омской области обследования технического состояния надземных теплотрасс, принадлежащих ответчику, установлен ряд нарушений, в частности, повторно установлено отсутствие тепловой изоляции на 95 % участка теплотрассы длиной 895 м, диаметром 325 мм; на 20 % участка теплотрассы длиной 1 571 метров, диаметром 700 мм и на 100 % участка теплотрассы длиной 10 метров, диаметром 159 мм по лучу "Оранжерея", о чем составлен акт от 13.09.2011, подписанный представителями всех участвующих сторон, которым ответчику было предписано восстановить тепловую изоляцию на обследованных участках.

В соответствии с пунктом 2 приложения N 2 к договору предприятие обязано принять меры для устранения сверхнормативных потерь тепловой энергии через изоляцию в течение трех рабочих дней. Факт устранения сверхнормативных потерь фиксируется соответствующим актом, составленным в установленном договором порядке с обязательным направлением извещения о вызове представителя энергоснабжающей организации для подтверждения факта ликвидации сверхнормативных потерь.

Установленный пунктом 2 приложения N 2 срок для устранения сверхнормативных потерь истек 16.09.2011, извещений о вызове представителя ОАО "ТГК N 11" для подтверждения факта ликвидации сверхнормативных потерь в связи с отсутствием изоляции в ОАО "ТГК N 11" не поступало.

По факту отсутствия изоляции на 95 % участка теплотрассы длиной 895 м, диаметром 325 мм; на 20 % участка теплотрассы длиной 1 571 метров, диаметром 700 мм и на 100 % участка теплотрассы длиной 10 метров, диаметром 159 мм, от ТЭЦ-5 до ГЦ "Куйбышевский" (луч "Оранжерея"), ответчику начислена стоимость сверхнормативных тепловых потерь за период с 13.09.2011 по 30.09.2011 в сумме 667 289 рублей 16 копеек, исходя из количества сверхнормативных потерь, рассчитанных в соответствии с условиями пункта 3.1 договора, и за указаний период составивших 877,90 Гкал.

В счете-фактуре от 11.10.2011 N Т11-80615 и акте приема-передачи от 11.10.2011 N Т11-80615 истец предъявил к оплате 667 289 рублей 16 копеек тепловых потерь в период с 13.09.2011 по 30.09.2011.

На претензию истца от 26.10.2011 N 30-03-12/6291 об оплате задолженности ответчик в письме от 02.11.2011 N 4345-ИП предложил совместно построить теплотрассу и приостановить до 01.07.2012 требования по существующей предельно изношенной теплотрассе.

Из положений параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об энергоснабжении вытекает обязательство абонента (потребителя) оплачивать принятую энергию по данным ее учета (статья 544 названного Кодекса), а также обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 Кодекса).

Исходя из положений пункта 3 статьи 539 ГК РФ, к отношениям энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также принятые в соответствии с ними обязательные правила.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115 утверждены "Правила технической эксплуатации тепловых энергоустановок" (далее - Правила N 115), устанавливающие требования к технической эксплуатации тепловых сетей.

Из пункта 6.1.31 Правил N 115 следует, что для всех трубопроводов тепловых сетей, арматуры, фланцевых соединений, компенсаторов и опор труб независимо от температуры теплоносителя и способов прокладки следует выполнять устройство тепловой изоляции в соответствии со строительными нормами и правилами, определяющими требования к тепловой изоляции оборудования и трубопроводов.

Требования к тепловой изоляции тепловых сетей установлены в строительных нормах и правилах N 41-03-2003 "Тепловая изоляция оборудования и трубопроводов".

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, в том числе акт от 13.09.2011, суд первой инстанции сделал правильный вывод о нарушении режима теплопотребления на данном участке теплотрассы.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции обоснованно исключил из взыскиваемой стоимости сверхнормативных потерь сумму НДС, поскольку оборот указанной суммы связан с реализацией тепловой энергии в качестве товара согласно статьям 39, 146, 168 Налогового кодекса Российской Федерации.

Следовательно, суд апелляционной инстанции правомерно изменил решение суда первой инстанции и на законном основании взыскал 565 499 рублей 29 копеек задолженности по оплате сверхнормативных тепловых потерь без учета НДС.

Доводы о неправильном расчете объема сверхнормативных потерь тепловой энергии в соответствии с правилами N 41-03-2003 "Тепловая изоляция оборудования и трубопроводов" не могут быть приняты во внимание как противоречащие условиям договора о применении данной методики в отношениях сторон.

Оснований для иной оценки исполнения сторонами обязательств по оказанию услуг при передаче тепловой энергии у суда кассационной инстанции не имеется.

Таким образом, кассационная жалоба заявителя об отмене судебных актов и направлении дела на новое рассмотрение подлежит отклонению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановил:

постановление от 22.06.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А46-16369/2011 оставить без изменения, кассационную жалобу муниципального предприятия города Омска "Тепловая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Мелихов

Судьи

Н.В. Лаптев Т.А. Рябинина