Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 7 февраля 2013 г. N Ф04-13/13 по делу N А70-3037/2012

г. Тюмень

7 февраля 2013 г.

Дело N А70-3037/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего судьи Шуйской С.И.,

судей Рябининой Т.А.,

Фроловой С.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (истца) на решение от 20.06.2012 Арбитражного суда Тюменской области (судья Лазарев В.В.) и постановление от 19.10.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Рябухина Н.А., Кудрина Е.Н., Рожков Д.Г.) по делу N А70-3037/2012 по иску открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (625023, г. Тюмень, ул. Одесская, 5, ИНН 7203203418, ОГРН 1077203052772) к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (625023, г. Тюмень, ул. Одесская, 8, ИНН 7203243499, ОГРН 1097232036549) о взыскании долга за фактические потери тепловой энергии и теплоносителя.

В заседании приняли участие представители: от открытого акционерного общества "Уральская теплосетевая компания" (истца) -Гриднева Е.В. по доверенности от 01.01.2011 N 359;

от открытого акционерного общества "Тепло Тюмени" (ответчика) - Сёмкина И.В. по доверенности от 01.01.2011 N 409.

Суд установил:

открытое акционерное общество "Уральская теплосетевая компания" (далее - ОАО "УТСК") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тепло Тюмени" (далее - ОАО "Тепло Тюмени") о взыскании 20 602 437 руб. 33 коп. задолженности по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2011 года.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору от 29.09.2010 N 52 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя (далее - договор N 52).

Решением от 20.06.2012 Арбитражного суда Тюменской области, оставленным без изменения постановлением от 19.10.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда, в иске отказано.

В кассационной жалобе ОАО "УТСК" просит отменить вынесенные судебные акты, дело направить на новое рассмотрение.

Податель жалобы не согласен с выводом судов о том, что потери имели место по вине истца, допустившего порывы на сетях ответчика в связи с несоблюдением гидравлического режима, поскольку, по его мнению, транспортировка тепловой энергии с отклоненными параметрами в части расхода тепловой энергии и не на всех ответвлениях не может сопровождаться порывами на сетях при наличии паспорта готовности, имевшегося у ОАО "Тепло Тюмени".

ОАО "УТСК" полагает недоказанным нарушение температурного и гидравлического режимов, так как ОАО "Тепло Тюмени" не приглашало истца для составления актов об этих нарушениях.

Истец также считает необоснованным отказ судов в удовлетворении его ходатайства о проведении экспертизы для определения того, каким образом и в каком объеме нарушение гидравлического режима повлияло на объем потерь тепловой энергии, так как суд не может самостоятельно установить правильность начисления абонентам истца полезного отпуска тепловой энергии, объемы которого применяются при расчете потерь.

Ссылается на нарушение норм процессуального права, выразившееся в принятии доказательств, представленных ответчиком, без оценки доводов ОАО "УТСК", заявленных в отношении этих доказательств.

В дополнениях к кассационной жалобе заявитель указывает на несоответствие выводов судов законам физики и термодинамики, а также Порядку определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденному приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок), и Методическим указаниям по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери" N СО153-34.20.523(3)-2003, утвержденным приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.06.2003 N 278, и прикладывает экспертное заключение общества с ограниченной ответственностью "Нексиа Пачоли Консалтинг" от 30.08.2012.

В отзыве на кассационную жалобу ответчик просит оставить без изменения оспариваемые судебные акты ввиду несостоятельности аргументов истца.

В судебном заседании представитель ОАО "УТСК" поддержал позицию, изложенную в кассационной жалобе, а представитель ОАО "Тепло Тюмени" возражало против удовлетворения жалобы.

Выслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке, предусмотренном статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Из материалов дела следует, что в соответствии с заключенным между ОАО "УТСК" (теплоснабжающей организацией) и ОАО "Тепло Тюмени" (теплосетевой организацией) договором N 52 теплосетевая организация обязалась оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на основании договоров аренды муниципального теплосетевого имущества, а теплоснабжающая организация - их оплачивать в порядке, определенном настоящим договором.

Названные услуги оказываются теплосетевой организацией посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразования тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачи тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии (от границы раздела балансовой принадлежности между теплосетевой организацией и теплоснабжающей организацией (приложение N 5) до точки передачи тепловой энергии потребителям (пункт 1.1).

Согласно пунктам 1.2, 2.1.10, 3.5 договора N 52 теплосетевая организация оплачивает теплоснабжающей организации величину сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, допущенных по вине теплосетевой организации на ее сетях, порядок определения которой предусмотрен приложениями N 4, 4.1 к договору.

В приложении N 4 к договору N 52 сторонами согласован порядок определения сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета на границе балансовой принадлежности.

В приложениях N 4.1, 4.2 к договору N 52 сторонами согласованы регламенты распределения тепловой энергии и теплоносителя на основании показаний приборов учета, установленных на границах раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между теплоснабжающей организацией и теплосетевой организацией в городе Тюмени, на "тупиковых" и "закольцованных" ответвлениях, содержащие формулу определения фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях теплосетевой организации.

По условиям пункта 3.4 договора N 52 теплосетевая организация оплачивает нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в размере, утвержденном приказом Минэнерго России на 2010 год (приказ N 383 от 26.08.2009).

Пунктами 3.6, 3.8 договора N 52 предусмотрено, что оплата сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя производится теплосетевой организацией по тарифам, утвержденным регулирующим органом. При отсутствии тарифа на теплоноситель, утвержденный Региональной энергетической комиссией, цена является договорной и составляет 16 руб. 47 коп. за тонну на весь срок действия договора.

Оплата сверхнормативных потерь тепловой энергии осуществляется теплосетевой организацией в срок до 13-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем.

Оказав в декабре 2011 года услуги ОАО "Тепло Тюмени" по подаче его потребителям тепловой энергии и теплоносителя и определив нормативные потери и сверхнормативные потери, истец предъявил ответчику акты выполненных работ от 31.12.2011 N 2700/44958 (потери по актам) на сумму 149 030 руб. 65 коп., N 2700/44957 (потери без прибора учета) на сумму 7 015 671 руб. 21 коп. и N 2700/42439 (сверхнормативные потери по приборам учета) на сумму 60 094 507 руб. 55 коп. и выставило счета фактуры на оплату.

ОАО "Тепло Тюмени" произвело оплату потерь тепловой энергии в счет погашения задолженности путем проведения зачета взаимных требований по актам от 15.01.2012 на сумму 46 656 772 руб. 05 коп.

Сверхнормативные потери по приборам учета за декабрь 2011 года в количестве 401 531,17 тонн подпиточной воды и 106 440,87 Гкал тепловой энергии по акту у N 2700/42439 ответчик посчитал необоснованными и отказался их оплачивать, что послужило основанием для обращения ОАО "УТСК" с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из недоказанности вины теплосетевой организации в возникновении сверхнормативных потерь на ее сетях.

Суд кассационной инстанции считает выводы судов первой и апелляционной инстанций верными, соответствующими обстоятельствам дела и сделанными при правильном применении норм материального права.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Договором N 52 на ОАО "Тепло Тюмени" возложена обязанность по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Вместе с тем согласно пункту 2.1.10 договора N 52 теплосетевая организация не оплачивает сверхнормативные потери на сетях теплосетевой организации, возникшие по вине теплоснабжающей организации, в связи с исполнением пункта 2.1.6 договора.

По условиям пункта 2.1.6 теплосетевая организация обязана исполнять оперативно-диспетчерские указания теплоснабжающей организации в соответствии с соглашением об управлении системой теплоснабжения (приложение N 3 к договору N 52), а также немедленно сообщать об авариях на тепловых сетях, неисправностях приборов учета, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях при передаче тепловой энергии и принимать меры по их устранению.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 11.1, 11.2 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115 (далее - Правила технической эксплуатации энергоустановок), при подготовке к отопительному периоду для обеспечения надежности теплоснабжения потребителей в установленные сроки выполняется комплекс соответствующих мероприятий, направленных на выявление и устранение нарушений в работе тепловых энергоустановок.

При подготовке к предстоящему отопительному периоду выявляются дефекты в работе оборудования и отклонения от гидравлического и теплового режимов, составляются планы работ, подготавливаются необходимая техническая документация и материально-технические ресурсы.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" проверка готовности к отопительному периоду потребителей тепловой энергии осуществляется в целях определения их соответствия требованиям, установленным правилами оценки готовности к отопительному периоду, в том числе готовности их теплопотребляющих установок к работе, а также в целях определения их готовности к обеспечению указанного в договоре теплоснабжения режима потребления, отсутствию задолженности за поставленные тепловую энергию (мощность), теплоноситель, организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

По результатам исследования представленных в дело доказательств суды пришли к выводу, что о факте надлежащего состояния сетей ОАО "Тепло Тюмени" свидетельствуют паспорт готовности сетей к работе в осенне-зимний период, утвержденный заместителем главы администрации города Тюмени, и акт N 12 проверки готовности сетей к работе в осенне-зимний период 2011 - 2012 годов от 30.08.2011, подписанный, в том числе главным инженером ОАО "УТСК" Москаленко В.В.

Утверждение истца о ненадлежащей эксплуатации ответчиком принадлежащего ему теплосетевого имущества, в связи с чем и произошло увеличение потерь в тепловых сетях, отклонено судами как не подтвержденное материалами дела.

Ссылку ОАО "УТСК" на письмо муниципального казенного учреждения "Комитет по информатизации города Тюмени" от 16.05.2012 N 08-06-502/2 с приложенными к нему реестрами аварий за декабрь 2011 года, суды не приняли во внимание, посчитав, что данное письмо не является доказательством вины ОАО "Тепло Тюмени" в сверхнормативных потерях ввиду отсутствия конкретизации истцом мест порывов тепловых сетей (с указанием количества потерянного теплоносителя).

Более того, в примечании к данному письму указано, что содержащаяся в нем информация не является фактом подтверждения аварий, так как основана на телефонных сообщениях.

В то же время судами установлено несоблюдение истцом на границах раздела балансовой принадлежности с теплосетевой организацией перепада давления и договорных расходов теплоносителя в соответствии с гидравлическим режимом.

Согласно пункту 6.2.60 Правил технической эксплуатации энергоустановок гидравлические режимы водяных тепловых сетей разрабатываются ежегодно для отопительного и летнего периодов.

Мероприятия по регулированию расхода воды у потребителей составляются для каждого отопительного сезона.

В пункте 2.1.9 договора N 52 стороны предусмотрели, что теплосетевая организация обеспечивает составление двухсторонних актов при нарушении температурных и гидравлических режимов, допущенных какой-либо из сторон при передаче тепловой энергии потребителям. Акт составляется в двух экземплярах одновременно в начальной точке поставки тепловой энергии на соответствующем ответвлении и в конечной точке у потребителя. При отказе одной из сторон от участия в комиссии по расследованию нарушения и составления акта, другая сторона вправе составить акт, подтверждающий допущенные нарушения с привлечением представителей департамента жилищно-коммунального хозяйства администрации города Тюмени, и вручить один экземпляр стороне, отказавшейся от подписания. Акт считается подтвержденным при наличии подписи одной из сторон и департамента жилищно-коммунального хозяйства администрации города Тюмени.

Параметры и нарушения в работе сетей, в частности, количество тепловой энергии, отпускаемой в сеть, фиксируется приборами учета. Распечатки приборов учета подписываются представителями сторон.

На основании Инструкции по гидравлическому режиму тепловых сетей города Тюмени при совместной работе ТТЭЦ-1 и ТТЭЦ-2 на отопительный сезон 2011-2012 годов ОАО "УТСК" обязано соблюдать параметры теплоносителя на границах раздела балансовой принадлежности сетей.

Однако ОАО "ТеплоТюмени" неоднократно в отопительный сезон 2011-2012 годов обращалось к истцу по вопросу фактического режима работы тепловой сети и просило провести работу по регулировке объемов теплоносителя на границах раздела эксплуатационной ответственности.

Несмотря на полученные сообщения, о чем свидетельствуют штампы ОАО "УТСК" на письмах ответчика с входящими номерами, истец должных мер по урегулированию гидравлического режима не предпринял.

Факт превышения в рассматриваемый период договорного объема тепловой энергии, подлежащей передаче, подтвержден имеющимися в деле распечатками сведений показаний приборов учета тепловой энергии, зафиксированных в таблице сравнения параметров теплоносителя по приборам учета тепловой энергии в декабре 2011 года с установленным и утвержденным гидравлическим режимом. Поэтому распечатки, документально не опровергнутые истцом, суды при отсутствии актов признали достаточным доказательством нарушения гидравлического режима, а превышение количества и параметров теплоносителя сочли ненадлежащим исполнением истцом обязательств по договору N 52 по соблюдению параметров и количества отпускаемой тепловой энергии.

Кроме того, суды посчитали не соответствующим условиям договора N 52 расчет ОАО "УТСК", который представляет числовые показатели на основании данных бухгалтерского учета, тогда как в силу приложений NN 4.1, 4.2 к договору N 52 должен производится по указанным в них формулам.

Поскольку ОАО "УТСК" не представлено доказательств, свидетельствующих об авариях на участках сетей по вине ответчика, следствием которых является сверхнормативное образование потерь в заявленной к взысканию сумме, не доказало объем сверхнормативных потерь в сетях ОАО "Тепло Тюмени", то истцу обоснованно отказано в иске.

Ссылка ОАО "УТСК" на неуказание в судебных актах, каким образом нарушение гидравлического режима повлияло на повреждение сетей ответчика, отклоняется, так как суды, в первую очередь, исходили из недоказанности истцом вины ответчика в сверхнормативных потерях, наличия в спорный период зафиксированных конкретных порывов на сетях ОАО "Тепло Тюмени" и объема сверхнормативных потерь.

Что касается довода истца о непроведении судами требуемой им экспертизы и принятии у ответчика доказательств, то он не принимается во внимание.

Апелляционный суд, признавая правомерным отказ суда первой инстанции от назначения экспертизы, указал, что поставленные в первой инстанции вопросы, касающиеся определения объема тепловых потерь и тепловой энергии и теплоносителя, не требовали специальных познаний, что в силу статьи 82 АПК РФ является предпосылкой для проведения экспертизы. Помимо этого, истцом предъявлены сверхнормативные потери по приборам учета и в приложениях N N 4, 4.1, 4.2 к договору N 52 сторонами согласованы формулы определения фактических потерь на основании показаний приборов учета.

С учетом того, что поставленные в апелляционном суде вопросы являлись новыми, экспертиза не могла быть назначена этим судом в соответствии с частями 2, 3 статьи 286 АПК РФ, пунктом 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения судами законодательства об экспертизе".

Аргумент ОАО "УТСК" о том, что представленные ответчиком доказательства оценены без учета его возражений относительно этих доказательств, неоснователен.

В соответствии с частью 1 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

То обстоятельство, что в судебном акте не названы какие-либо из имеющихся в деле доказательств либо доводы, не свидетельствует о том, что данные доказательства и доводы судами не оценены.

Отклоняется утверждение заявителя о несоответствии выводов судов законам физики и термодинамики и Порядку, так как суды исходили из подлежащих применению норм права и спора по поводу сверхнормативных, а не нормативных потерь, определяемых по правилам, предусмотренным Порядком.

Приложенное к дополнениям к кассационной жалобы экспертное заключение возвращается заявителю, поскольку не представлялось в суды первой и апелляционной инстанций и не было предметом их исследования.

Таким образом, вышеуказанные, а также иные приводимые истцом доводы не опровергают выводов судов и не свидетельствуют о допущенных судами нарушениях норм процессуального права, регламентирующих вопросы доказывания. Данные доводы, как направленные на оспаривание оценки доказательств, произведенной судами, не являются основаниями для отмены обжалуемых судебных актов. Переоценка установленных по делу фактических обстоятельств не входит в силу положений главы 35 АПК РФ в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нарушений норм материального права, а также нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 288 АПК РФ, судами первой и апелляционной инстанций не допущено. Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В связи с неоплатой ОАО "УТСК" государственной пошлины при подаче кассационной жалобы кассационным судом с истца взыскана государственная пошлина, о чем сообщено при объявлении резолютивной части.

Приложенное к дополнениям к кассационной жалобе платежное поручение судом кассационной инстанции расценено как оплата государственной пошлины именно за дополнения. В связи с этим ОАО "УТСК" не лишено права обратиться в суд кассационной инстанции с заявлением о возврате государственной пошлины.

Учитывая изложенное и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 20.06.2012 Арбитражного суда Тюменской области и постановление от 19.10.2012 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу N А70-3037/2012 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "Уральская теплосетевая компания" в доход федерального бюджета государственную пошлину по кассационной жалобе в сумме 2 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

С.И. Шуйская

Судьи

Т.А. Рябинина С.В. Фролова