Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19 апреля 2017 г. N Ф04-735/17 по делу N А45-4867/2015

город Тюмень

19 апреля 2017 г.

Дело N А45-4867/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 19 апреля 2017 года.

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Кадниковой О.В.,

судей Доронина С.А.,

Мелихова Н.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Завод Железо-Бетонных Изделий N 10" Шильцова Максима Фёдоровича на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.10.2016 (судья Бычкова О.Г.) и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2017 (судьи Ярцев Д.Г., Афанасьева Е.В., Назаров А.В.) по делу N А45-4867/2015 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Завод Железо-Бетонных Изделий N 10" (630005, город Новосибирск, улица Гоголя, дом 38, офис 920, ИНН 5504235360, ОГРН 1125543056132), принятые по заявлению конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника его бывшего руководителя Костромина Андрея Викторовича, взыскании с него 1 198 574 руб. 16 коп. в конкурсную массу.

Суд установил:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 18.11.2015 общество с ограниченной ответственностью "Завод Железо-Бетонных Изделий N 10" (далее по тексту - общество "ЗЖБИ N 10", общество, должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Шильцов Максим Фёдорович (далее по тексту - конкурсный управляющий).

Конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Костромина Андрея Викторовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него совокупного размера требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов должника, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся непогашенными по причине недостаточности имущества должника, а именно: непогашенной реестровой задолженности в размере 840 550 руб. 57 коп. и 358 023 руб. 59 коп. задолженности по текущим платежам.

Заявление мотивировано неисполнением руководителем должника Костроминым А.В. обязанности по подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также обязанности по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учёта и отчётности с обязательным отражением в данных документах сведений об обязательствах должника, обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации общества временному и конкурсному управляющему.

Правовым основанием заявленного требования указаны пункты 2, 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.10.2016, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2017, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Суды исходили из недоказанности конкурсным управляющим истребования документации и имущества должника от его руководителя, направления запроса в его адрес и его получения (неполучения).

Конкурсный управляющий обратился с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение арбитражного суда от 07.10.2016 и постановление апелляционного суда от 10.01.2017, принять новый судебный акт о привлечении Костромина А.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

В обоснование жалобы её податель ссылается на неправильное применение судами норм материального права, а именно пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, статьи 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее по тексту - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), статей 6, 7, 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учёте" (далее по тексту - Закон о бухучёте), и считает, что для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве достаточно установить отсутствие первичных бухгалтерских документов или отчётности, поскольку наличие документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности у руководителя должника предполагается и является обязательным.

При этом, как указывает кассатор, бремя доказывания наличия уважительных причин непредставления бухгалтерской документации, наличия её в действительности возлагается на руководителя должника. Поскольку таких доказательств Костромин А.В. в материалы дела не представил, то, по мнению конкурсного управляющего, он должен быть привлечён к субсидиарной ответственности.

Кроме того, податель жалобы ссылается на установление судом первой инстанции наличия у должника имущества в преддверии банкротства, за счёт которого могли быть погашены требования кредиторов, чего не было сделано по причине непередачи Костроминым А.В. конкурсному управляющему имущества и документации должника, а также по причине не составления и не сдачи бухгалтерской отчётности общества.

В заседание суда кассационной инстанции лица, участвующие в деле, не явились, отзывы на кассационную жалобу не представили. Учитывая надлежащее извещение участвующих в деле лиц о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ).

Рассмотрев кассационную жалобу, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьями 286, 288 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции считает их подлежащими отмене по следующим основаниям.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общество "ЗЖБИ N 10" создано в 2012 году путём выделения из общества с ограниченной ответственностью "ПКФ "Бетонно-растворный завод", в результате которого должнику было передано следующее имущество: внеоборотные активы, в том числе: основные средства в размере 51 000 руб., оборотные активы, в том числе: запасы в размере 43 144 000 руб., дебиторская задолженность в размере 36 927 000 руб., денежные средства и денежные эквиваленты в размере 135 000 руб.

Руководителем общества "ЗЖБИ N 10" с 27.12.2012 до признания общества несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства являлся Костромин А.В.

В ходе процедуры банкротства в реестр требований кредиторов должника включены требования двух кредиторов: общества с ограниченной ответственностью "Пойковское управление технического транспорта" - в размере 837 906 руб. 42 коп. и Федеральной налоговой службы - в размере 1 407 руб. Текущая задолженность общества "ЗЖБИ N 10" за период с 08.06.2015 по 16.05.2016 составила 358 023 руб. 59 коп.

Ссылаясь на неисполнение руководителем должника Костроминым А.В. обязанности по подаче в арбитражный суд заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также обязанности по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учёта и отчётности, по передаче бухгалтерской документации временному и конкурсному управляющему, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно абзацу шестому пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника о собственном банкротстве, в частности, в случае, если должник отвечает признакам неплатёжеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).

В силу положения пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьёй 9 настоящего Закона, влечёт за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Закона.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего в этой части, суд первой исходил из недоказанности заявителем обстоятельств, при которых наступает ответственность, предусмотренная пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, а именно: дата наступления обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника, наличие обязательств должника, возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Закона.

Кроме того, конкурсный управляющий ссылался на пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве как основание для привлечения Костромина А.В. к субсидиарной ответственности.

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, в частности, при наличии следующего обстоятельства:

документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвёртого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учёта и хранения документов бухгалтерского учёта и (или) бухгалтерской (финансовой) отчётности должника.

Судом первой инстанции установлено, что Костромин А.В. не передал документацию общества "ЗЖБИ N 10" ни временному управляющему, ни конкурсному управляющему.

Между тем, отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего в этой части, суд первой инстанции исходил из недоказанности конкурсным управляющим истребования документации и имущества должника от его руководителя, недоказанности направления запроса в адрес руководителя должника и его получения (неполучения).

Представленные конкурсным управляющим в подтверждение факта направления запросов руководителю должника квитанции о направлении заказных писем от 23.01.2016 N 21006 и от 24.02.2015 N 29408 суд отклонил со ссылкой на то, что согласно информации сайта почты России корреспонденция не дошла до адресата, первый запрос вернулся с указанием "истёк срок хранения", а второй запрос - с указанием "неудачная попытка вручения, отсутствие адресата".

В этой связи суд пришёл к выводу о несоблюдении конкурсным управляющим установленного в статье 126 Закона о банкротстве и статье 66 АПК РФ порядка истребования от руководителя должника бухгалтерской документации, имущества и печатей общества, а также о несоблюдении конкурсным управляющим всех мер по выявлению имущества должника, таких как обращение в суд с заявлением об истребовании от руководителя должника документов.

Апелляционный суд поддержал данный вывод суда первой инстанции.

Суд кассационной инстанции считает выводы судов сделанными при неправильном применении нормы материального права - пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве, при неверном распределении бремени доказывания, с нарушением принципов состязательности и равноправия сторон.

Судом первой инстанции установлено обстоятельство непередачи Костроминым А.В. временному, а затем конкурсному управляющему документации и имущества должника.

Так, в ходе процедуры наблюдения временный управляющий должником Тарасенкова Ю.В. обращалась в арбитражный суд с заявлением об обязании бывшего руководителя должника Костромина А.В. передать временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также копии бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника за три года до ведения наблюдения; а также с заявлением об истребовании от Федеральной налоговой службы документации должника.

Определениями арбитражного суда от 08.09.2015 и от 30.09.2015 заявления временного управляющего были удовлетворены.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении Костромина А.В. к субсидиарной ответственности, суд первой инстанции исходил из недоказанности возбуждения исполнительного производства по принудительному исполнению судебного акта об обязании Костромина А.В. передать временному управляющему документацию общества, а также из недоказанности неисполнения руководителем должника своей обязанности по передаче временному и конкурсному управляющему документации общества.

Между тем, Законом о банкротстве (статья 10), а также общими положениями о гражданско-правовой ответственности (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации) установлена презумпция виновности лица, не исполнившего обязанность по передаче документации и имущества должника конкурсному управляющему, в целях защиты прав и интересов кредиторов.

Данные презумпции являются опровержимыми, они могут быть опровергнуты соответствующими доказательствами и обоснованиями привлекаемого к ответственности лица. Непредставление таким лицом доказательств добросовестности и разумности своих действий в интересах должника должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого ссылается процессуальный оппонент.

Вывод суда об обязанности конкурсного управляющего направления в адрес руководителя должника требований о передаче документации, печатей, штампов и материальных ценностей общества противоречит норме процессуального права о направлении судебных актов в адрес участвующих в деле лиц, в данном случае - в адрес должника.

В определении суда от 08.06.2015 о введении в отношении общества "ЗЖБИ N 10" процедуры наблюдения и в решении суда от 18.11.2015 о признании должника несостоятельным (банкротом) указано на то, что должник, извещённый надлежащим образом, в судебное заседание не явился, явку своего представителя не обеспечил, мнение по процедуре не представил.

Таким образом, суд надлежащим образом уведомил должника о введении в отношении него процедур банкротства. При этом руководитель должника, как должностное лицо, считается извещённым о направляемой в адрес общества информации.

Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несёт риск наступления последствий такого своего поведения (статья 9 АПК РФ).

В силу положений пункта 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Как установлено в пункте 2 статьи 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Руководитель должника в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, обязанность руководителя должника обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего не поставлена законодателем в зависимость от получения либо неполучения руководителем должника требования об этом.

В свою очередь обязанность организации ведения бухгалтерского учёта и хранения документов бухгалтерского учёта и (или) бухгалтерской (финансовой) отчётности должника возложена на руководителя общества Законом об обществах с ограниченной ответственностью и Законом о бухучёте в силу наделения руководителя общества его полномочиями.

Согласно пункту 4 статьи 32 и статье 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества.

В целях осуществления своих полномочий директор имеет доступ ко всей документации, связанной с деятельностью общества, и как его исполнительный орган, отвечает за сохранность документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Пункт 1 статьи 29 Закона о бухучёте также возлагает на экономических субъектов обязанности по хранению первичных учётных документов, регистров бухгалтерского учёта, бухгалтерской (финансовой) отчётности, аудиторских заключений о ней в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчётного года.

Поскольку вина лица, не исполнившего обязанность по передаче документов конкурсному управляющему, презюмируется Законом о банкротстве, отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Будучи надлежаще извещённым при рассмотрении настоящего обособленного спора судом первой и апелляционной инстанций, ответчик ни в одно из судебных заседаний не явился, своего представителя не направил, не заявил возражений относительно предъявленного требования и не представил доказательств, подтверждающих свои возражения.

При таких обстоятельствах заявление конкурсного управляющего является обоснованным и правомерным и подлежало удовлетворению.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника (пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

Заявленный к взысканию размер субсидиарной ответственности Костромина А.В. - 1 198 574 руб. 16 коп. составляет размер непогашенных требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов общества "ЗЖБИ N 10", в том числе: непогашенную реестровую задолженность в размере 840 550 руб. 57 коп. и задолженность по текущим платежам - 358 023 руб. 59 коп., что соответствует требованиям пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права является в силу части 1 статьи 288 АПК РФ основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 АПК РФ суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт об удовлетворении заявления конкурсного управляющего о привлечении Костромина А.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него в конкурсную массу должника 1 198 574 руб. 16 коп.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьёй 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.10.2016 и постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2017 по делу N А45-4867/2015 отменить. Принять новый судебный акт.

Привлечь Костромина Андрея Викторовича к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Завод Железо-Бетонных Изделий N 10" в размере 1 198 574 руб. 16 коп.

Взыскать с Костромина Андрея Викторовича в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Завод Железо-Бетонных Изделий N 10" 1 198 574 руб. 16 коп.

Арбитражному суду Новосибирской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 АПК РФ.

Председательствующий

О.В. Кадникова

Судьи

С.А. Доронин Н.В. Мелихов